時間：2023-03-13 11:07:22
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目前，我國行政事業(yè)單位按照財政部的部署，開展了資產(chǎn)清查，先后經(jīng)過了單位自查、委托中介機構(gòu)核查、財政部門確認批復(fù)等階段，許多地方正處于財政部門確認批復(fù)階段。筆者認為，財政部門要從以下方面把握行政事業(yè)單位資產(chǎn)清查損溢的批復(fù)：
第一，把握審核關(guān)。根據(jù)單位資產(chǎn)清查損溢的申報材料，結(jié)合會計師事務(wù)所的資產(chǎn)清查專項核查報告和經(jīng)濟鑒證意見，逐一審核批復(fù)，但涉及有關(guān)方面財政部門要嚴格審核。一是單位與財政部門發(fā)生的往來。如對行政單位在暫存款核算的，事業(yè)單位在借人款項、其他應(yīng)付款等中核算的財政周轉(zhuǎn)金借款、單位申報的減少數(shù)都不應(yīng)予以批復(fù)核銷；應(yīng)繳預(yù)算款、應(yīng)繳財政專戶款，單位申報的減少數(shù)也不能批復(fù)核銷。二是貨幣資金損失。對有確鑿證據(jù)證明貨幣資金發(fā)生了損失，如現(xiàn)金被盜、貪污涉案確實無法追回等，可以批復(fù)核銷外，對因長期白條抵庫、不合法的支出發(fā)票抵庫形成的則不能核銷。三是基建工程完工后未及時入賬形成的固定資產(chǎn)盤盈；建筑承包商到稅務(wù)部門開具建筑安裝工程結(jié)算統(tǒng)一發(fā)票時要交3％的營業(yè)稅、城市維護建設(shè)稅、教育費附加等；有建筑工程發(fā)票的可確認批復(fù)，無建筑工程發(fā)票的不能確認批復(fù)，防止偷稅漏稅等。
第二，把握調(diào)賬關(guān)。根據(jù)行政事業(yè)單位會計制度，結(jié)合近年部門決算報表的編報要求，對于確認批復(fù)的資產(chǎn)清查的損溢按下列方法調(diào)賬：固定資產(chǎn)的增加減少，要相應(yīng)該增減固定基金，對外投資的增減，調(diào)整事業(yè)基金投資基金，對于債權(quán)債務(wù)、貨幣資金、存貨、無形資產(chǎn)等增減，行政單位調(diào)整結(jié)余，事業(yè)單位一般調(diào)整事業(yè)基金中一般基金，但要確保調(diào)整后的事業(yè)基金的一般基金余額不能小于零。當(dāng)事業(yè)基金中一般基金不夠沖減時，不夠沖減的部分，衛(wèi)生院等執(zhí)行醫(yī)院會計制度的單位要調(diào)整結(jié)余分配待分配結(jié)余，其他事業(yè)單位則調(diào)整事業(yè)結(jié)余。
第三，督促單位做好批復(fù)后的工作。對于經(jīng)批復(fù)同意核銷的實物資產(chǎn)損失，其殘值應(yīng)變現(xiàn)，作為其他收入納入財政專戶管理。各項不良債權(quán)、不良投資，要認真加強管理，要求單位建立“賬銷案存”的管理制度，組織力量或成立專門機構(gòu)繼續(xù)清理和追索，避免國有資產(chǎn)流失。對單位之間發(fā)生的債務(wù)，經(jīng)批復(fù)核銷后，要求單位與對方單位辦理必要的手續(xù)。
第一條為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清理債權(quán)債務(wù)，保護債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，制定本法。
第二條企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。
企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。
第三條破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。
第四條破產(chǎn)案件審理程序，本法沒有規(guī)定的，適用民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。
第五條依照本法開始的破產(chǎn)程序，對債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。
對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產(chǎn)案件的判決、裁定，涉及債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的財產(chǎn)，申請或者請求人民法院承認和執(zhí)行的，人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則，不損害國家、安全和社會公共利益，不損害中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)債權(quán)人的合法權(quán)益的，裁定承認和執(zhí)行。
第六條人民法院審理破產(chǎn)案件，應(yīng)當(dāng)依法保障企業(yè)職工的合法權(quán)益，依法追究破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理人員的法律責(zé)任。
第二章申請和受理
第一節(jié)申請
第七條債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。
債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。
企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。
第八條向人民法院提出破產(chǎn)申請，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。
破產(chǎn)申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：
（一）申請人、被申請人的基本情況；
（二）申請目的；
（三）申請的事實和理由；
（四）人民法院認為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項。
債務(wù)人提出申請的，還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。
第九條人民法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回申請。
第二節(jié)受理
第十條債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。
除前款規(guī)定的情形外，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請之日起十五日內(nèi)裁定是否受理。
有特殊情況需要延長前兩款規(guī)定的裁定受理期限的，經(jīng)上一級人民法院批準，可以延長十五日。
第十一條人民法院受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達申請人。
債權(quán)人提出申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達債務(wù)人。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自裁定送達之日起十五日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。
第十二條人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合本法第二條規(guī)定情形的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
第十三條人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。
第十四條人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起二十五日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。
通知和公告應(yīng)當(dāng)載明下列事項：
（一）申請人、被申請人的名稱或者姓名；
（二）人民法院受理破產(chǎn)申請的時間；
（三）申報債權(quán)的期限、地點和注意事項；
（四）管理人的名稱或者姓名及其處理事務(wù)的地址；
（五）債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的要求；
（六）第一次債權(quán)人會議召開的時間和地點；
（七）人民法院認為應(yīng)當(dāng)通知和公告的其他事項。
第十五條自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列義務(wù)：
（一）妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；
（二）根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；
（三）列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；
（四）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；
（五）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
前款所稱有關(guān)人員，是指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員。
第十六條人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。
第十七條人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。
債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人故意違反前款規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的義務(wù)。
第十八條人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。
管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。
第十九條人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。
第二十條人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。
第二十一條人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。
第三章管理人
第二十二條管理人由人民法院指定。
債權(quán)人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。
指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定。
第二十三條管理人依照本法規(guī)定執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。
管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會議，向債權(quán)人會議報告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問。
第二十四條管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。
人民法院根據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，指定該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。
有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：
（一）因故意犯罪受過刑事處罰；
（二）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；
（三）與本案有利害關(guān)系；
（四）人民法院認為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。
個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。
第二十五條管理人履行下列職責(zé)：
（一）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；
（二）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；
（三）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；
（四）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；
（五）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；
（六）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；
（七）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；
（八）提議召開債權(quán)人會議；
（九）人民法院認為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。
本法對管理人的職責(zé)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。
第二十六條在第一次債權(quán)人會議召開之前，管理人決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)或者有本法第六十九條規(guī)定行為之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。
第二十七條管理人應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，忠實執(zhí)行職務(wù)。
第二十八條管理人經(jīng)人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。
管理人的報酬由人民法院確定。債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出。
第二十九條管理人沒有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)。管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。
第四章債務(wù)人財產(chǎn)
第三十條破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。
第三十一條人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：
（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；
（二）以明顯不合理的價格進行交易的；
（三）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；
（四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?/p>
（五）放棄債權(quán)的。
第三十二條人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。
第三十三條涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：
（一）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；
（二）虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的。
第三十四條因本法第三十一條、第三十二條或者第三十三條規(guī)定的行為而取得的債務(wù)人的財產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。
第三十五條人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。
第三十六條債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。
第三十七條人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。
前款規(guī)定的債務(wù)清償或者替代擔(dān)保，在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔(dān)保的債權(quán)額時，以該質(zhì)物或者留置物當(dāng)時的市場價值為限。
第三十八條人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。
第三十九條人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。
第四十條債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：
（一）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的；
（二）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔(dān)債務(wù)的除外；
（三）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。
第五章破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)
第四十一條人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：
（一）破產(chǎn)案件的訴訟費用；
（二）管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；
（三）管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。
第四十二條人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：
（一）因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；
（二）債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；
（三）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；
（四）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；
（五）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；
（六）債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。
第四十三條破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。
債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。
債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。
債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到請求之日起十五日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。
第六章債權(quán)申報
第四十四條人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有債權(quán)的債權(quán)人，依照本法規(guī)定的程序行使權(quán)利。
第四十五條人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限自人民法院受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。
第四十六條未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。
附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。
第四十七條附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報。
第四十八條債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)。
債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提訟。
第四十九條債權(quán)人申報債權(quán)時，應(yīng)當(dāng)書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保，并提交有關(guān)證據(jù)。申報的債權(quán)是連帶債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)說明。
第五十條連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可以共同申報債權(quán)。
第五十一條債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報債權(quán)。
債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。
第五十二條連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用本法規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報債權(quán)。
第五十三條管理人或者債務(wù)人依照本法規(guī)定解除合同的，對方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。
第五十四條債務(wù)人是委托合同的委托人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務(wù)的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。
第五十五條債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。
第五十六條在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)，債權(quán)人未申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權(quán)的費用，由補充申報人承擔(dān)。
債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，不得依照本法規(guī)定的程序行使權(quán)利。
第五十七條管理人收到債權(quán)申報材料后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸裕瑢ι陥蟮膫鶛?quán)進行審查，并編制債權(quán)表。
債權(quán)表和債權(quán)申報材料由管理人保存，供利害關(guān)系人查閱。
第五十八條依照本法第五十七條規(guī)定編制的債權(quán)表，應(yīng)當(dāng)提交第一次債權(quán)人會議核查。
債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)無異議的，由人民法院裁定確認。
債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提訟。
第七章債權(quán)人會議
第一節(jié)一般規(guī)定
第五十九條依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。
債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)。
對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于本法第六十一條第一款第七項、第十項規(guī)定的事項不享有表決權(quán)。
債權(quán)人可以委托人出席債權(quán)人會議，行使表決權(quán)。人出席債權(quán)人會議，應(yīng)當(dāng)向人民法院或者債權(quán)人會議主席提交債權(quán)人的授權(quán)委托書。
債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工和工會的代表參加，對有關(guān)事項發(fā)表意見。
第六十條債權(quán)人會議設(shè)主席一人，由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。
債權(quán)人會議主席主持債權(quán)人會議。
第六十一條債權(quán)人會議行使下列職權(quán)：
（一）核查債權(quán)；
（二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；
（三）監(jiān)督管理人；
（四）選任和更換債權(quán)人委員會成員；
（五）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；
（六）通過重整計劃；
（七）通過和解協(xié)議；
（八）通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案；
（九）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；
（十）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；
（十一）人民法院認為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。
債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)對所議事項的決議作成會議記錄。
第六十二條第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起十五日內(nèi)召開。
以后的債權(quán)人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。
第六十三條召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前十五日通知已知的債權(quán)人。
第六十四條債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上。但是，本法另有規(guī)定的除外。
債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起十五日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會議依法重新作出決議。
債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。
第六十五條本法第六十一條第一款第八項、第九項所列事項，經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由人民法院裁定。
本法第六十一條第一款第十項所列事項，經(jīng)債權(quán)人會議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。
對前兩款規(guī)定的裁定，人民法院可以在債權(quán)人會議上宣布或者另行通知債權(quán)人。
第六十六條債權(quán)人對人民法院依照本法第六十五條第一款作出的裁定不服的，債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額二分之一以上的債權(quán)人對人民法院依照本法第六十五條第二款作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起十五日內(nèi)向該人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。
第二節(jié)債權(quán)人委員會
第六十七條債權(quán)人會議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會。債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。債權(quán)人委員會成員不得超過九人。
債權(quán)人委員會成員應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院書面決定認可。
第六十八條債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)：
（一）監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分；
（二）監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；
（三）提議召開債權(quán)人會議；
（四）債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。
債權(quán)人委員會執(zhí)行職務(wù)時，有權(quán)要求管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員對其職權(quán)范圍內(nèi)的事務(wù)作出說明或者提供有關(guān)文件。
管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員違反本法規(guī)定拒絕接受監(jiān)督的，債權(quán)人委員會有權(quán)就監(jiān)督事項請求人民法院作出決定；人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)作出決定。
第六十九條管理人實施下列行為，應(yīng)當(dāng)及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會：
（一）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓；
（二）探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓；
（三）全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；
（四）借款；
（五）設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保；
（六）債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓；
（七）履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同；
（八）放棄權(quán)利；
（九）擔(dān)保物的取回；
（十）對債權(quán)人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。
未設(shè)立債權(quán)人委員會的，管理人實施前款規(guī)定的行為應(yīng)當(dāng)及時報告人民法院。
第八章重整
第一節(jié)重整申請和重整期間
第七十條債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整。
債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。
第七十一條人民法院經(jīng)審查認為重整申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定債務(wù)人重整，并予以公告。
第七十二條自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。
第七十三條在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。
有前款規(guī)定情形的，依照本法規(guī)定已接管債務(wù)人財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，本法規(guī)定的管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使。
第七十四條管理人負責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負責(zé)營業(yè)事務(wù)。
第七十五條在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。
在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。
第七十六條債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。
第七十七條在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。
在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。
第七十八條在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：
（一）債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；
（二）債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；
（三）由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。
第二節(jié)重整計劃的制定和批準
第七十九條債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。
前款規(guī)定的期限屆滿，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求，有正當(dāng)理由的，人民法院可以裁定延期三個月。
債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
第八十條債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。
管理人負責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案。
第八十一條重整計劃草案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
（一）債務(wù)人的經(jīng)營方案；
（二）債權(quán)分類；
（三）債權(quán)調(diào)整方案；
（四）債權(quán)受償方案；
（五）重整計劃的執(zhí)行期限；
（六）重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；
（七）有利于債務(wù)人重整的其他方案。
第八十二條下列各類債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整計劃草案的債權(quán)人會議，依照下列債權(quán)分類，分組對重整計劃草案進行表決：
（一）對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)；
（二）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；
（三）債務(wù)人所欠稅款；
（四）普通債權(quán)。
人民法院在必要時可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對重整計劃草案進行表決。
第八十三條重整計劃不得規(guī)定減免債務(wù)人欠繳的本法第八十二條第一款第二項規(guī)定以外的社會保險費用；該項費用的債權(quán)人不參加重整計劃草案的表決。
第八十四條人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計劃草案之日起三十日內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計劃草案進行表決。
出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案。
債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人會議就重整計劃草案作出說明，并回答詢問。
第八十五條債務(wù)人的出資人代表可以列席討論重整計劃草案的債權(quán)人會議。
重整計劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的，應(yīng)當(dāng)設(shè)出資人組，對該事項進行表決。
第八十六條各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。
自重整計劃通過之日起十日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告。
第八十七條部分表決組未通過重整計劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。
未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合下列條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案：
（一）按照重整計劃草案，本法第八十二條第一款第一項所列債權(quán)就該特定財產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補償，并且其擔(dān)保權(quán)未受到實質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；
（二）按照重整計劃草案，本法第八十二條第一款第二項、第三項所列債權(quán)將獲得全額清償，或者相應(yīng)表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；
（三）按照重整計劃草案，普通債權(quán)所獲得的清償比例，不低于其在重整計劃草案被提請批準時依照破產(chǎn)清算程序所能獲得的清償比例，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；
（四）重整計劃草案對出資人權(quán)益的調(diào)整公平、公正，或者出資人組已經(jīng)通過重整計劃草案；
（五）重整計劃草案公平對待同一表決組的成員，并且所規(guī)定的債權(quán)清償順序不違反本法第一百一十三條的規(guī)定；
（六）債務(wù)人的經(jīng)營方案具有可行性。
人民法院經(jīng)審查認為重整計劃草案符合前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告。
第八十八條重整計劃草案未獲得通過且未依照本法第八十七條的規(guī)定獲得批準，或者已通過的重整計劃未獲得批準的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
第三節(jié)重整計劃的執(zhí)行
第八十九條重整計劃由債務(wù)人負責(zé)執(zhí)行。
人民法院裁定批準重整計劃后，已接管財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。
第九十條自人民法院裁定批準重整計劃之日起，在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。
在監(jiān)督期內(nèi)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向管理人報告重整計劃執(zhí)行情況和債務(wù)人財務(wù)狀況。
第九十一條監(jiān)督期屆滿時，管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交監(jiān)督報告。自監(jiān)督報告提交之日起，管理人的監(jiān)督職責(zé)終止。
管理人向人民法院提交的監(jiān)督報告，重整計劃的利害關(guān)系人有權(quán)查閱。
經(jīng)管理人申請，人民法院可以裁定延長重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限。
第九十二條經(jīng)人民法院裁定批準的重整計劃，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。
債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。
債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受重整計劃的影響。
第九十三條債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權(quán)人在重整計劃中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。債權(quán)人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。
前款規(guī)定的債權(quán)人，只有在其他同順位債權(quán)人同自己所受的清償達到同一比例時，才能繼續(xù)接受分配。
有本條第一款規(guī)定情形的，為重整計劃的執(zhí)行提供的擔(dān)保繼續(xù)有效。
第九十四條按照重整計劃減免的債務(wù)，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。
第九章和解
第九十五條債務(wù)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。
債務(wù)人申請和解，應(yīng)當(dāng)提出和解協(xié)議草案。
第九十六條人民法院經(jīng)審查認為和解申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定和解，予以公告，并召集債權(quán)人會議討論和解協(xié)議草案。
對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權(quán)利。
第九十七條債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。
第九十八條債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，并向人民法院提交執(zhí)行職務(wù)的報告。
第九十九條和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
第一百條經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。
和解債權(quán)人是指人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)的人。
和解債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。
第一百零一條和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。
第一百零二條債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)。
第一百零三條因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
有前款規(guī)定情形的，和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償，在其他債權(quán)人所受清償同等比例的范圍內(nèi)，不予返還。
第一百零四條債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
人民法院裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的，和解債權(quán)人在和解協(xié)議中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償仍然有效，和解債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。
前款規(guī)定的債權(quán)人，只有在其他債權(quán)人同自己所受的清償達到同一比例時，才能繼續(xù)接受分配。
有本條第一款規(guī)定情形的，為和解協(xié)議的執(zhí)行提供的擔(dān)保繼續(xù)有效。
第一百零五條人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人與全體債權(quán)人就債權(quán)債務(wù)的處理自行達成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認可，并終結(jié)破產(chǎn)程序。
第一百零六條按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。
第十章破產(chǎn)清算
第一節(jié)破產(chǎn)宣告
第一百零七條人民法院依照本法規(guī)定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達債務(wù)人和管理人，自裁定作出之日起十日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。
債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，債務(wù)人稱為破產(chǎn)人，債務(wù)人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)，人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有的債權(quán)稱為破產(chǎn)債權(quán)。
第一百零八條破產(chǎn)宣告前，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告：
（一）第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)保或者為債務(wù)人清償全部到期債務(wù)的；
（二）債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。
第一百零九條對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
第一百一十條享有本法第一百零九條規(guī)定權(quán)利的債權(quán)人行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)模湮词軆數(shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán)；放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。
第二節(jié)變價和分配
第一百一十一條管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議討論。
管理人應(yīng)當(dāng)按照債權(quán)人會議通過的或者人民法院依照本法第六十五條第一款規(guī)定裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。
第一百一十二條變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣進行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。
破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價出售。企業(yè)變價出售時，可以將其中的無形資產(chǎn)和其他財產(chǎn)單獨變價出售。
按照國家規(guī)定不能拍賣或者限制轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的方式處理。
第一百一十三條破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：
（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；
（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；
（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。
破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。
第一百一十四條破產(chǎn)財產(chǎn)的分配應(yīng)當(dāng)以貨幣分配方式進行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。
第一百一十五條管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論。
破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案應(yīng)當(dāng)載明下列事項：
（一）參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配的債權(quán)人名稱或者姓名、住所；
（二）參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配的債權(quán)額；
（三）可供分配的破產(chǎn)財產(chǎn)數(shù)額；
（四）破產(chǎn)財產(chǎn)分配的順序、比例及數(shù)額；
（五）實施破產(chǎn)財產(chǎn)分配的方法。
債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定認可。
第一百一十六條破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案經(jīng)人民法院裁定認可后，由管理人執(zhí)行。
管理人按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案實施多次分配的，應(yīng)當(dāng)公告本次分配的財產(chǎn)額和債權(quán)額。管理人實施最后分配的，應(yīng)當(dāng)在公告中指明，并載明本法第一百一十七條第二款規(guī)定的事項。
第一百一十七條對于附生效條件或者解除條件的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。
管理人依照前款規(guī)定提存的分配額，在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的，應(yīng)當(dāng)分配給其他債權(quán)人；在最后分配公告日，生效條件成就或者解除條件未成就的，應(yīng)當(dāng)交付給債權(quán)人。
第一百一十八條債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿二個月仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。
第一百一十九條破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿二年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。
第三節(jié)破產(chǎn)程序的終結(jié)
第一百二十條破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的，管理人應(yīng)當(dāng)請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。
管理人在最后分配完結(jié)后，應(yīng)當(dāng)及時向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。
人民法院應(yīng)當(dāng)自收到管理人終結(jié)破產(chǎn)程序的請求之日起十五日內(nèi)作出是否終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定。裁定終結(jié)的，應(yīng)當(dāng)予以公告。
第一百二十一條管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機關(guān)辦理注銷登記。
第一百二十二條管理人于辦理注銷登記完畢的次日終止執(zhí)行職務(wù)。但是，存在訴訟或者仲裁未決情況的除外。
第一百二十三條自破產(chǎn)程序依照本法第四十三條第四款或者第一百二十條的規(guī)定終結(jié)之日起二年內(nèi)，有下列情形之一的，債權(quán)人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進行追加分配：
（一）發(fā)現(xiàn)有依照本法第三十一條、第三十二條、第三十三條、第三十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)追回的財產(chǎn)的；
（二）發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應(yīng)當(dāng)供分配的其他財產(chǎn)的。
有前款規(guī)定情形，但財產(chǎn)數(shù)量不足以支付分配費用的，不再進行追加分配，由人民法院將其上交國庫。
第一百二十四條破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務(wù)人，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?quán)，依法繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任。
第十一章法律責(zé)任
第一百二十五條企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級管理人員違反忠實義務(wù)、勤勉義務(wù)，致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。
有前款規(guī)定情形的人員，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起三年內(nèi)不得擔(dān)任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
第一百二十六條有義務(wù)列席債權(quán)人會議的債務(wù)人的有關(guān)人員，經(jīng)人民法院傳喚，無正當(dāng)理由拒不列席債權(quán)人會議的，人民法院可以拘傳，并依法處以罰款。債務(wù)人的有關(guān)人員違反本法規(guī)定，拒不陳述、回答，或者作虛假陳述、回答的，人民法院可以依法處以罰款。
第一百二十七條債務(wù)人違反本法規(guī)定，拒不向人民法院提交或者提交不真實的財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工工資的支付情況和社會保險費用的繳納情況的，人民法院可以對直接責(zé)任人員依法處以罰款。
債務(wù)人違反本法規(guī)定，拒不向管理人移交財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料的，或者偽造、銷毀有關(guān)財產(chǎn)證據(jù)材料而使財產(chǎn)狀況不明的，人民法院可以對直接責(zé)任人員依法處以罰款。
第一百二十八條債務(wù)人有本法第三十一條、第三十二條、第三十三條規(guī)定的行為，損害債權(quán)人利益的，債務(wù)人的法定代表人和其他直接責(zé)任人員依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
第一百二十九條債務(wù)人的有關(guān)人員違反本法規(guī)定，擅自離開住所地的，人民法院可以予以訓(xùn)誡、拘留，可以依法并處罰款。
第一百三十條管理人未依照本法規(guī)定勤勉盡責(zé)，忠實執(zhí)行職務(wù)的，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
第一百三十一條違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第十二章附則
第一百三十二條本法施行后，破產(chǎn)人在本法公布之日前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金，依照本法第一百一十三條的規(guī)定清償后不足以清償?shù)牟糠郑员痉ǖ谝话倭憔艞l規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人受償。
第一百三十三條在本法施行前國務(wù)院規(guī)定的期限和范圍內(nèi)的國有企業(yè)實施破產(chǎn)的特殊事宜，按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定辦理。
第一百三十四條商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)有本法第二條規(guī)定情形的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機構(gòu)進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)依法對出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險的金融機構(gòu)采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申請中止以該金融機構(gòu)為被告或者被執(zhí)行人的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序。
金融機構(gòu)實施破產(chǎn)的，國務(wù)院可以依據(jù)本法和其他有關(guān)法律的規(guī)定制定實施辦法。
*年5月，*省發(fā)改委、國資委、工商局聯(lián)合下發(fā)《*省非上市股份有限公司股權(quán)托管試行意見》，規(guī)定*省產(chǎn)權(quán)交易所作為股權(quán)托管的平臺，為全省非上市股份有限公司和有限責(zé)任公司提供開戶、查詢、掛失、凍結(jié)、質(zhì)押、過戶、分紅派息、增資擴股、信息咨詢等服務(wù)。通過積極努力，股權(quán)登記托管工作取得突破性進展。現(xiàn)已托管9家企業(yè)，總股本10億，股東總數(shù)3萬人，登記質(zhì)押股權(quán)61130萬股，融資額達3.1億元，股權(quán)登記托管工作取得突破性進展。
目前，我們已經(jīng)做了三筆股權(quán)質(zhì)押登記業(yè)務(wù)。
1、為*江中置業(yè)有限公司以6億股權(quán)向興業(yè)銀行南昌分行質(zhì)押貸款，辦理股權(quán)質(zhì)押登記，貸款金額3億元人民幣。
2、為*新和技術(shù)有限公司以860萬股權(quán)向南昌創(chuàng)業(yè)投資公司質(zhì)押借款，辦理股權(quán)質(zhì)押登記，貸款金額500萬元人民幣。
3、為南昌市萬華生化制品有限公司以270萬股權(quán)向南昌創(chuàng)業(yè)投資公司質(zhì)押借款，辦理股權(quán)質(zhì)押登記，貸款金額500萬元人民幣。
我們開展這項業(yè)務(wù)的對象是已辦理股權(quán)登記托管的企業(yè)，股權(quán)質(zhì)押登記業(yè)務(wù)流程是：
第一步，質(zhì)押雙方提出質(zhì)押申請，提供申報材料并正式填寫質(zhì)押申請登記表。
規(guī)定需要提供的材料包括：
1、質(zhì)押雙方出具質(zhì)押登記申請書和聲明書；
2、同意發(fā)起人股權(quán)質(zhì)押的股東大會或董事會決議；
3、股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保合同書；
4、被擔(dān)保的主債權(quán)合同書；
5、雙方法人營業(yè)執(zhí)照原件及加蓋公章的復(fù)印件；
6、雙方法定代表人身份證明及身份證復(fù)印件；
7、雙方法定代表人授權(quán)委托書；
8、雙方經(jīng)辦人身份證原件及復(fù)印件；
9、出質(zhì)方股權(quán)托管卡。
第二步，*省產(chǎn)權(quán)交易所對申請和申報材料審核，進行初步審核后，為出質(zhì)股東辦理股權(quán)質(zhì)押登記的相應(yīng)手續(xù)。
第三步，*省產(chǎn)權(quán)交易所將凍結(jié)股權(quán)的股權(quán)質(zhì)押凍結(jié)告知函報送給出質(zhì)方注冊登記的工商行政管理部門，工商行政管理部門依據(jù)此函件辦理相應(yīng)的股權(quán)凍結(jié)備案手續(xù)。
解除質(zhì)押登記業(yè)務(wù)按照規(guī)定程序操作。
我們感到，在開展股權(quán)質(zhì)押登記業(yè)務(wù)中，工商行政管理部門的積極支持是非常重要的。
*省工商局為支持我們開展股權(quán)質(zhì)押登記業(yè)務(wù)，頒發(fā)了《關(guān)于非上市股份有限公司股權(quán)托管有關(guān)問題的通知》。《通知》規(guī)定，“股權(quán)托管機構(gòu)應(yīng)將已辦理質(zhì)押（或解除質(zhì)押）的股權(quán)基本情況及時告知相關(guān)工商行政管理機關(guān)備案，以便于工商行政管理機關(guān)加強對已質(zhì)押股權(quán)的監(jiān)督管理。”
《物權(quán)法》226條規(guī)定：“以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。”
如何理解《物權(quán)法》的這一新規(guī)定？我們認為，*省工商局和*省產(chǎn)權(quán)交易所的做法符合《物權(quán)法》相關(guān)規(guī)定。因為，擬出質(zhì)股權(quán)已經(jīng)在股權(quán)托管登記機構(gòu)依法托管和管理，由股權(quán)托管登記機構(gòu)對擬出質(zhì)股權(quán)進行前期審核，對符合質(zhì)押條件的即可以出具相關(guān)憑單（實際上相當(dāng)于“意見書”），工商行政管理部門依據(jù)該憑單對擬質(zhì)押股權(quán)進行最終審核，符合條件的對股權(quán)進行依法凍結(jié)。可見，通過省產(chǎn)權(quán)交易所股權(quán)托管平臺進行質(zhì)押的股權(quán)，最終經(jīng)過工商行政管理部門辦理具有法律效力的設(shè)立手續(xù)。
傳ipo將重啟
@經(jīng)濟觀察報： 【ipo重啟時間或超預(yù)期 60家已拿批文】有消息人士稱，有60家企業(yè)已經(jīng)收到批文。而在2月末，市場也曾傳言ipo將在4月重啟。當(dāng)時證監(jiān)會負責(zé)人曾表示，“ipo財務(wù)專項核查是對所有在審企業(yè)的一次反饋意見的回復(fù)”，市場解讀為ipo的重啟與否取決于企業(yè)的具體情況。
@曹山石： 【國信證券給證監(jiān)會化解ipo堰塞湖送上份大禮】3月22日，隆基股份悄悄發(fā)業(yè)績修正公告，因受累無錫尚德破產(chǎn)，2012年虧損5400萬。按證監(jiān)會規(guī)定，上市當(dāng)年即虧損，暫停保薦機構(gòu)資格3個月，撤銷項目保薦人資格。如此一來，國信手頭66個再審企業(yè)應(yīng)當(dāng)全部撤掉材料。國信一家為ipo送上上任厚禮，肖鋼會笑納不？
@財經(jīng)網(wǎng)： 【ipo大考倒計時 全國最牛打印店晝夜開工】 ipo自查進入倒計時模式，投行、企業(yè)和監(jiān)管機構(gòu)都進入全員備戰(zhàn)階段。掌控中國擬ipo企業(yè)申報材料打印業(yè)務(wù)90%的榮大印務(wù)制定了應(yīng)急預(yù)案。投行人士抱怨，客戶臨時希望轉(zhuǎn)到榮大打印材料，被告之本月單間早被搶空，“能撈到張桌子就不錯了”。
@浙商創(chuàng)投華曄宇：浙商創(chuàng)投年會，深交所上海中心主任楊永本介紹ipo動態(tài)，他說，ipo的閘門不會一直關(guān)著，春天應(yīng)該不遠了，擬上市企業(yè)要堅定信心，更要實在地做好準備。
@刺維猬在投行：盼望著，盼望著，自查的日期近了，榮大像過節(jié)一般熱鬧起來。投資銀行家們都像剛睡醒的樣子，欣欣然張開了眼。山朗潤起來了，水漲起來了，太陽的臉紅起來了。中信、國信、廣發(fā)、平安、招商，你不讓我，我不讓你，都開滿了花趕趟兒。紅的像火，粉的像霞，白的像雪。閉了眼，樹上仿佛已經(jīng)滿是發(fā)行批文。
@股俠貓哥： 【ipo主動撤單者不足一成】3月22日，證監(jiān)會最新的ipo申報企業(yè)情況表顯示，目前已有47家ipo企業(yè)離開ipo排隊名單。但與排隊企業(yè)的總數(shù)841家相比，主動撤單的企業(yè)不到10%。在目前仍然排隊的企業(yè)中，創(chuàng)業(yè)板有307家，主板和中小板534家。
銀行股暴跌
@范劍平：【a股暴跌七大原因】一、銀監(jiān)會重拳治理銀行理財產(chǎn)品，銀行股暴跌；二、“國五條”細則陸續(xù)出臺，地產(chǎn)股受壓；三、中信證券凈利6年新低，券商股跳水；四、中央禁酒致白酒股低迷；五、證監(jiān)會放行平安260億可轉(zhuǎn)債；六、ipo或下月重啟；七、對市場化改革會不會再放空炮有疑慮。
@財新網(wǎng)： 【銀監(jiān)8號文挑戰(zhàn)銀行股上漲邏輯】周四（3月28日）早盤，受到銀監(jiān)會3月27日公開的“8號文”的影響，銀行股全線下挫。分析師表示，8號文會產(chǎn)生倒逼銀行清理資金池產(chǎn)品的效果，銀監(jiān)會本意是希望規(guī)范業(yè)務(wù)，但在執(zhí)行的過程中，也給銀行帶來了提高管理成本等實際困難。
@揚韜：興業(yè)銀行半天成交50億元，可能意味著銀行股行情中期結(jié)束。2012年12月5日，興業(yè)銀行以全天25億元的天量上漲6%，拉開了這一輪行情的序幕。到本輪行情終結(jié)前，民生銀行實現(xiàn)了股價翻番。28日興業(yè)銀行爆天量而沖擊跌停，顯示有較大規(guī)模資金正殺跌出場。這或許是銀行股本輪行情結(jié)束的標志。
@暸望東方周刊：【大盤暴跌，銀行股跳水！緣自銀監(jiān)會整頓理財產(chǎn)品？】銀監(jiān)會宣布要清理資金池理財業(yè)務(wù)，其目的在于控制“影子銀行”風(fēng)險，使得銀行理財業(yè)務(wù)更加穩(wěn)健，進而推動其業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型。銀行理財資金目前已達到數(shù)萬億元，并且還在不斷膨脹。受此影響，今日銀行板塊全線皆墨，個股淪陷，興業(yè)、平安等銀行股一度觸及跌停。
@巨豐投顧： 【研報：銀行股迎來最佳介入時機】實際上銀行有近9個月時間可以完成將理財單獨建賬與核算，我們認為銀行會在年底前將理財產(chǎn)品的管理規(guī)范完畢，原來債權(quán)到期結(jié)束后可不續(xù)做，這樣對資本計提的要求基本可以規(guī)避。
（一）稅源管理薄弱是導(dǎo)致我國稅收流失的主要原因
以計算機網(wǎng)絡(luò)為依托，集中征收，重點稽查的征管模式的確立，實現(xiàn)了由管戶向管事的轉(zhuǎn)變，使征納雙方的權(quán)力和義務(wù)更加明確。但這要求稅務(wù)機關(guān)必須有現(xiàn)代化的征管手段，納稅人必須有較強的納稅意識，各有關(guān)部門必須有較強有力的協(xié)稅護稅監(jiān)督制約機制。由于不具備這些條件，加之取消專管員直接管戶制度后，稅務(wù)機關(guān)與納稅人之間傳統(tǒng)的聯(lián)系紐帶被割斷，稅務(wù)機關(guān)相當(dāng)一部分人員只能在辦稅服務(wù)廳內(nèi)坐等納稅人上門申報，忙于將納稅人的申報材料輸入計算機，忙于把納稅人申報的稅款收繳入庫，不能主動到納稅人的生產(chǎn)經(jīng)營場所去調(diào)查了解納稅人的生產(chǎn)經(jīng)營情況，開展經(jīng)常性、專項性的稅源戶調(diào)查，對納稅人的基本情況、經(jīng)營狀況、涉稅信息缺乏及時準確的掌握。與此同時，在納稅人征管檔案資料不全不實的基礎(chǔ)上，忽視人的主觀能動性，過分依賴計算機，企圖以電腦代替管理，結(jié)果計算機軟件開發(fā)和工程技術(shù)人員業(yè)務(wù)素質(zhì)跟不上，使計算機未能充分發(fā)揮作用。稽查系列的重點稽查職能目前又主要放在對稅務(wù)案件和稅務(wù)違章行為的查處上，對稅源戶的日常稽查缺位，加之社會監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)又尚未完全建立，因而，稅源監(jiān)控措施十分有限，稅收征管基礎(chǔ)非常薄弱。管戶不清、稅源不明、一證多攤（點）、無證經(jīng)營、虛假歇業(yè)、“空殼戶”的大量存在，使漏征漏管戶大量出現(xiàn)，稅收流失的問題相當(dāng)普遍。據(jù)一項調(diào)查表明，我國每年被偷逃的稅款約占同期入庫稅款的20%左右。問題最嚴重的是個人所得稅，其有效征收只達到50%，而且90%左右都是靠履行代扣代繳義務(wù)的單位征收上來的。其他稅種的征收雖較個人所得稅理想，但也普遍存在跑、冒、滴、漏、偷現(xiàn)象。
（二）近幾年稅收流失有所遏制也主要是因加強稅源管理所致
據(jù)有關(guān)資料顯示，我國稅收收入在2000年增幅明顯的基礎(chǔ)上，2001年繼續(xù)呈良好增長勢頭。如2001年前九個月就累計完成11208億元，比去年同期增長22.7%，增收2074億元。
稅收收入緣何能增長？業(yè)內(nèi)人士認為：“稅收收入的高速增長除了經(jīng)濟增長的因素外，主要來自于加強征管轉(zhuǎn)化為增收的成果”，“如果說收入仍有空間，今年的稅收收入增長潛力仍然是加強征管，堵塞漏洞”。
加強征管，堵塞漏洞，主要表現(xiàn)在稅源控管上。全國稅務(wù)系統(tǒng)先進典型——青島市國稅局在總結(jié)解決“疏于管理，淡化責(zé)任”通過加強管理、實現(xiàn)稅收增收的經(jīng)驗時指出，“抓大不放小，實施分類管理”，通過專人負責(zé)或駐廠員管理，及時掌握納稅人的動態(tài)經(jīng)營信息，對企業(yè)的存量稅源、增量稅源、潛在稅源摸清摸透；同時通過貼近式管理，寓服務(wù)于管理之中，結(jié)合納稅人的實際需要，提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)是實現(xiàn)稅收增收的關(guān)鍵。國家稅務(wù)總局在總結(jié)近幾年我國在石油行業(yè)、出租車行業(yè)稅收增幅成效顯著時指出，推廣使用稅控裝置，有效控制稅源是這些領(lǐng)域稅收增收的關(guān)鍵所在。也正是因為如此，國家稅務(wù)總局才強調(diào)指出：依法治稅，責(zé)任在領(lǐng)導(dǎo)，主要靠基層；通過強化稅源監(jiān)控，推動征管改革目標的實現(xiàn)。同時指出：納稅人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定安裝、使用稅控裝置。
二、進一步加強稅源管理應(yīng)采取的對策
加強稅源管理需要在機制上、制度上解決好稅源控、管的弱化問題。為此，稅務(wù)部門必須要做好如下工作：
（一）加強與工商行政管理機關(guān)的配合，促進納稅人依法辦理稅務(wù)登記
解決實際管理工作中許多企業(yè)和個人在辦理工商登記后，不辦理稅務(wù)登記就從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，以致工商登記的戶數(shù)遠遠大于稅務(wù)登記戶數(shù)的弊病，需要稅務(wù)機關(guān)加強與工商行政管理機關(guān)的配合，即稅務(wù)機關(guān)要定期或根據(jù)需要從工商管理部門了解登記注冊、核發(fā)營業(yè)執(zhí)照的情況，以核實納稅人是否依法辦理了稅務(wù)登記。如果發(fā)現(xiàn)納稅人有不辦理稅務(wù)登記的，就責(zé)令其限期改正，逾期不改正的可由工商行政管理機關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并沒收非法所得或處以罰款。有關(guān)工商行政管理部門在此項工作中應(yīng)履行的職責(zé)，在這次新出臺的《征管法》中已有明確的規(guī)定，督促納稅人依法辦理稅務(wù)登記的成效如何，關(guān)鍵在稅務(wù)部門。一些地方推行“工商稅務(wù)聯(lián)合發(fā)證”的辦法，效果不錯，值得借鑒。
（二）按照分類管理原則，解決好稅源管理初始環(huán)節(jié)的薄弱問題
實行分類組織與管理，是目前國際上較為推崇的征管組織形式。針對征收、管理、稽查專業(yè)化分工后，在稅源管理上出現(xiàn)的“管戶”與“管事”、“管稅”相脫節(jié)等管理環(huán)節(jié)薄弱問題，不少基層稅務(wù)機關(guān)按照納稅人經(jīng)營規(guī)模和類型的不同，在“申報納稅、查管分離”的前提下，推行專管員、聯(lián)絡(luò)員和駐廠員等“劃片監(jiān)管”、“駐廠管理”等直接深入納稅戶的方式，因地制宜地加強管理環(huán)節(jié)，取得了明顯成效。另外，不少稅務(wù)機關(guān)在“集中征收、重點稽查”之下，按照“屬地原則”在基層再設(shè)專司稅源戶管理的機構(gòu)，以切實加強稅源管理的做法，事實上也是一種分類管理的形式。分類管理作為對傳統(tǒng)專管員管理制度的“否定之否定”，不僅適應(yīng)了實際需要，而且是對新的征管模式的完善。因此稅務(wù)部門必須切實抓好分類管理，以加大對稅源管理的力度，把弱化的管理再強化起來。
（三）建立稅源戶管理責(zé)任制度和目標考核制度
稅源管理責(zé)任到人，誰管理，誰負責(zé)到底。為加強對失蹤戶、漏征、漏管戶的控管、打擊和清理，基層稅務(wù)部門可專門設(shè)置由三人左右組成的清查小組實施該項工作。同時為確保責(zé)任人制度的落實，必須強化目標考核制度，建立一套嚴密的目標考核指標體系，包括：(1)稅務(wù)登記準確率（包括漏管戶考核率）；(2)納稅申報率；(3)征期入庫率；(4)催收催報率；(5)發(fā)票核查率；(6)稽查處罰率；(7)強制執(zhí)行率；(8)舉報案件查結(jié)率；(9)查補入庫率；(10)撤消（復(fù)議）率。對考核成績突出的個人，給予獎勵，對不達標的，從嚴追究有關(guān)人員的責(zé)任。
（四）進一步加大對稅源戶的稽查力度
轉(zhuǎn)變觀念，樹立大稽查意識，將對稅源戶的稽查納入日常稽查范圍，把工作做在平時。堅持管稅與管票結(jié)合，通過對納稅人發(fā)票使用情況的監(jiān)督，為稽查提供監(jiān)控依據(jù)。樹立“重點稽查”的意識，對連續(xù)三個月未申報，又確實難以查找的非正常戶進行重點稽查。同時加大對漏征、漏管戶的打擊力度，對漏征、漏管戶，一經(jīng)查處，都必須進行補稅和罰款；對觸犯刑律的，必須移交司法機關(guān)懲處，絕不能以補代罰或以罰代刑，嚴控稅源流失。
（五）建立稅源管理部門協(xié)調(diào)機制，完善協(xié)稅、護稅網(wǎng)絡(luò)
在稅務(wù)機關(guān)內(nèi)部建立以計算機網(wǎng)絡(luò)為依托的管理監(jiān)控體系的基礎(chǔ)上，逐步實現(xiàn)有關(guān)部門計算機聯(lián)網(wǎng)，實現(xiàn)稅源戶信息資源的共享。在實際工作中，應(yīng)加強與工商、銀行、公檢法、技術(shù)監(jiān)督等部門的配合及國、地稅之間、部門內(nèi)部門的合作，對具體內(nèi)容和要求都應(yīng)有明確的規(guī)定，對作為和不作為的法律責(zé)任做出明確、硬性的要求。同時，充分發(fā)揮輿論宣傳和監(jiān)督的作用，對無證經(jīng)營和偷、逃稅行為；該公告的要公告，該曝光的要曝光，并鼓勵廣大公民積極舉報，在全社會形成對無證經(jīng)營和偷、逃稅行為人人喊打，使其無藏身之地的聲勢，為稅務(wù)機關(guān)開展清理漏征、漏管工作贏得社會的理解、配合和支持，創(chuàng)造良好的輿論環(huán)境。
（六）抓好納稅申報管理，推行“納稅信譽等級”辦法
加強納稅申報工作，首先要簡化納稅申報手續(xù)。浙江紹興等地實行軟盤申報、PC卡
申報等方式值得借鑒。這類方式最大的優(yōu)點是取消了原來納稅申報中的幾種附表，減輕了辦稅員的工作量，但其需要相應(yīng)提高辦稅員操作技術(shù)和軟件性能。其次要采取各種納稅申報方式，即要充分發(fā)揮計算機的功能，開辟利用電話申報、因特網(wǎng)電子郵件申報和郵寄申報等途徑，以方便納稅人。此外，還要穩(wěn)定各種辦稅程序，即對涉及到納稅人辦理的各種事項，無論是何種表式和資料，都要統(tǒng)一固定，一般情況下不要變動。對每年進行的稅務(wù)登記驗證、一般納稅人年檢等工作，要盡量合并，集中安排在當(dāng)年的某個月份內(nèi)，以方便納稅人辦理。對出臺的各種稅收政策措施，在實施中盡可能簡化手續(xù)，減少辦稅人的來回奔波。
積極推行“納稅人信譽等級”辦法，即根據(jù)納稅表現(xiàn)把納稅人分為三類，分別使用三種不同顏色的申報表，同時開辟三種不同的納稅通道。在此基礎(chǔ)上采取三條保證措施：一是強化依法納稅的責(zé)任，解決納稅人不報、逾期申報和申報不實的問題。對申報違章的，必須依法給予處罰。二是強化納稅申報的審核，解決納稅申報質(zhì)量不高的問題。對納稅申報表填寫不全、數(shù)字邏輯關(guān)系不符的，必須要求納稅人重新填報；對申報無收入的，必須進行動態(tài)稽核。三是加強監(jiān)督檢查。凡通過檢查發(fā)現(xiàn)納稅人報送的申報表不符合稅法要求的，主管稅務(wù)機關(guān)又未對其進行處罰的，不僅對納稅人進行處罰，還要追究稅務(wù)機關(guān)原審核人的責(zé)任。
（七）規(guī)范基礎(chǔ)建設(shè)，進一步完善稅源管理的手段和方法
1.加強稅收基礎(chǔ)信息的收集、調(diào)查、整理、錄入、歸檔，建立納稅人電腦化管理的檔案。完善納稅人稅務(wù)登記資料管理系統(tǒng)（掌握登記、變更、注銷、非正常戶、失蹤戶情況等），發(fā)票購領(lǐng)、使用、查尋系統(tǒng)，電子申報納稅、欠稅催繳系統(tǒng)和稅源監(jiān)控分析系統(tǒng)等，為利用計算機網(wǎng)絡(luò)進行申報質(zhì)量的分析與監(jiān)控、檢（稽）查的選案以及稅源的跟蹤管理提供較為完整準確的依據(jù)。
2.抓好發(fā)票的管理，推行“以票管稅”的辦法。現(xiàn)在的稅務(wù)部門把主要精力投到了增值稅專用發(fā)票的管理上，而忽視了普通發(fā)票的管理。一些納稅人采取不開、少開、拒開、虛開普通發(fā)票的行為，進行偷稅。為了防止稅款流失，實施稅收源泉控制，應(yīng)推行普通發(fā)票“以票管稅”的辦法，凡銷售方向購貨方開具白條或非法報銷憑證的，購貨方可憑其開具的白條或非法報銷憑證向稅務(wù)部門舉報，一經(jīng)查實，舉報人可享受開具金額一定比例的獎勵。
3.實行稅源調(diào)查制度，最大限度地限制、打擊“地下經(jīng)濟”。稅源調(diào)查可以由各個基層稅務(wù)機關(guān)按街道、路段、片區(qū)設(shè)置調(diào)查員，監(jiān)控區(qū)域內(nèi)的稅源情況，及時發(fā)現(xiàn)“地下經(jīng)濟”，并對其進行相應(yīng)的處理。同時開展稅源預(yù)測分析，推行納稅評審機制。通過對企業(yè)的納稅申報資料和生產(chǎn)經(jīng)營狀況進行預(yù)測、分析、評審，對重大疑點問題進行調(diào)查，確保稅源清楚、準確，稅款及時、足額入庫。
4.建立企業(yè)法人代表終身碼，保證納稅人戶籍的相對穩(wěn)定。即以企業(yè)法人代表的身份證號作為統(tǒng)一識別碼，輸入計算機管理網(wǎng)絡(luò)。當(dāng)其發(fā)生變動時，計算機系統(tǒng)可以自動識別并向有關(guān)部門提供相應(yīng)信息，稅務(wù)機關(guān)可以據(jù)此及時處理。為了保證企業(yè)法人終身碼的有效性，在國家法律允許的范圍內(nèi)，可以對其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的人員進行相同的監(jiān)督，避免納稅人利用直系親屬易名易地經(jīng)營，逃避納稅。
5.逐步推廣使用稅控裝置，加強稅收監(jiān)控。從國外許多國家加強稅收征管的經(jīng)驗看，推廣使用稅控裝置，可以大大降低稅收征收管理成本，加大稅收征收管理力度，保護消費者權(quán)益，打擊偷、逃稅行為。近年來，我國在石油行業(yè)、出租車行業(yè)推廣稅控裝置后，也收到了良好的效果。據(jù)悉，長沙市在出租車行業(yè)推廣稅控裝置后，稅收收入增長50%以上。同時，新《征管法》也明確規(guī)定“納稅人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定安裝、使用稅控裝置”。
6.加強對納稅人銀行賬戶的管理，以有效監(jiān)督納稅人的生產(chǎn)、經(jīng)營活動。目前，從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人在金融機構(gòu)多頭開戶的情況嚴重，有的開戶多達幾十人。稅務(wù)機關(guān)不掌握納稅人開立賬戶的情況，就難以檢查納稅人的稅收違法行為。因此，稅務(wù)機關(guān)必須加強同金融機構(gòu)的聯(lián)系，通過其在金融機構(gòu)所開立的賬戶加強對其進行控管。以前，有的稅務(wù)部門對銀行重視、利用的不夠，有的借助金融機構(gòu)發(fā)現(xiàn)了稅收違法行為，卻無法采取稅收保全措施和強制執(zhí)行措施。令人欣慰的是新頒布、實施的《征管法》對金融部門所應(yīng)承擔(dān)的職責(zé)作出了明確的規(guī)定：“銀行和其他金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人賬戶中登錄稅務(wù)登記證證件號碼，并在稅務(wù)登記證件中登錄從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人的賬戶、賬號”，“稅務(wù)機關(guān)需要了解從事生產(chǎn)經(jīng)營的納稅人開立賬戶的情況時，有關(guān)銀行和其它金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助”。
7.嚴格執(zhí)行新《征管法》有關(guān)從嚴控制延期納稅、確保國家稅收優(yōu)先、企業(yè)重組繳稅辦法等規(guī)定。即：“納稅人因重大自然災(zāi)害等不可抗力或者有國務(wù)院規(guī)定的其他情形，不能按期繳納稅款的，經(jīng)省，自治區(qū)，直轄市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局批準，可以延期繳納稅款，但最長不得超過三個月”；“稅務(wù)機關(guān)征收稅款，稅收優(yōu)于先普通債權(quán)；權(quán)納稅人欠繳的稅款發(fā)生在納稅人以其財產(chǎn)設(shè)定抵押、質(zhì)押或者納稅人的財產(chǎn)被留置之前的，稅收優(yōu)先于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)；納稅人欠繳稅款，同時又被行政機關(guān)決定處以罰款、沒收非法所得的，稅收優(yōu)先于罰款、沒收非法所得”。“納稅人有合并分立以及其他重組情形的，應(yīng)當(dāng)向稅務(wù)機關(guān)報告，并依法繳清稅款。納稅人合并時未繳清稅款的，應(yīng)當(dāng)由合并后的納稅人繼續(xù)履行未履行的納稅義務(wù)；納稅人分立時未清繳稅款的，分立后的納稅人對未履行的納稅義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任”。稅務(wù)機關(guān)要嚴格執(zhí)行上述規(guī)定，及時掌握納稅人合并、分立以及其它重組情形，防止重組企業(yè)拒絕履行納稅義務(wù)，重組后的企業(yè)拒絕承擔(dān)前企業(yè)欠繳的稅款。至于納稅人應(yīng)承擔(dān)的相應(yīng)職責(zé)，新《征管法》已有明確規(guī)定，這里的關(guān)鍵是稅務(wù)機關(guān)要發(fā)揮好執(zhí)法主體作用。
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現(xiàn)《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準則第六號〈法律意見書的內(nèi)容與格式〉（修訂）》，自1999年7月1日起施行。1994年10月28日中國證券監(jiān)督管理委員會《關(guān)于〈公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準則第六號〉的通知》（證監(jiān)發(fā)字〔1994〕62號）同時廢止。
證券承銷機構(gòu)從事證券發(fā)行、配股承銷業(yè)務(wù)，主承銷商律師應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定制作驗證筆錄，并向我會備案，在報送我會的申請材料時一并報送。
公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準則第六號《法律意見書的內(nèi)容與格式》（修訂）
第一部分 基本要求
一、根據(jù)《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）、《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）的有關(guān)規(guī)定，制定本準則。發(fā)行人申請公開發(fā)行股票和上市（含配股，下同），其所聘請的律師應(yīng)當(dāng)按照本準則的要求，出具法律意見書。
二、法律意見書是發(fā)行人向中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“證監(jiān)會”）申請公開發(fā)行股票所必須具備的法定文件之一。
三、律師應(yīng)當(dāng)嚴格履行法定職責(zé)，對發(fā)行人股票發(fā)行、上市的合法性及對發(fā)行、上市有重大影響的法律問題發(fā)表法律意見，保證法律意見書的真實性、準確性和完整性。
四、律師應(yīng)當(dāng)對出具法律意見書所依據(jù)的事實和材料進行核查和驗證。若有過錯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
五、法律意見書不僅要表述結(jié)論性意見，而且應(yīng)當(dāng)說明得出上述結(jié)論性意見的依據(jù)。
六、律師出具法律意見書的內(nèi)容與格式，應(yīng)當(dāng)符合本準則規(guī)定。本準則的某些具體規(guī)定確實不適用的，律師可以根據(jù)實際情況對有關(guān)內(nèi)容與格式作出適當(dāng)修改，但應(yīng)當(dāng)說明修改的原因及理由。
七、本準則未明確要求，但對發(fā)行、上市有重大影響的法律問題，律師應(yīng)當(dāng)發(fā)表法律意見。
八、律師出具法律意見書，不應(yīng)使用“基本符合條件”一類的措辭。對于不符合條件的事項或者律師已經(jīng)勤勉盡責(zé)仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準確判斷的事項，應(yīng)當(dāng)發(fā)表保留意見。
九、律師可以要求發(fā)行人或相關(guān)當(dāng)事人就特定事宜作出書面說明、確認或承諾；但無論有無書面說明、確認或承諾，律師仍受勤勉盡責(zé)義務(wù)的約束，不得出具有虛假、嚴重誤導(dǎo)性內(nèi)容或者有重大遺漏的法律意見。
十、為了維護法律意見書的嚴肅性，律師應(yīng)當(dāng)在發(fā)行、上市申報材料正式上報時，方可簽署法律意見書。法律意見書上報后，不得對該文本進行任何修改。如需要作出補充、說明或更正，應(yīng)另行出具專項法律意見書。
報送證監(jiān)會的法律意見書應(yīng)當(dāng)是經(jīng)兩名以上具有證券從業(yè)資格的律師及其所在的律師事務(wù)所簽字、蓋章的正式文本。
十一、發(fā)行申報材料上報后，如有任何修改，發(fā)行人必須立即通知律師。上述修改對法律意見有影響的，律師應(yīng)當(dāng)就該項修改的內(nèi)容出具專項法律意見書。
十二、本準則適用于A股發(fā)行和上市，發(fā)行境內(nèi)上市外資股，可參照本準則制作法律意見書。
十三、本準則由證監(jiān)會負責(zé)解釋。
十四、本準則自1999年7月1日起施行。1994年10月28日證監(jiān)會《關(guān)于〈公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準則第六號〉的通知》（證監(jiān)發(fā)字〔94〕162號）同時廢止。
第二部分 股票發(fā)行、上市法律意見書的內(nèi)容與格式
第一節(jié)
××律師事務(wù)所關(guān)于××公司××年
股票發(fā)行、上市的法律意見書（引言）
一、出具法律意見書的依據(jù)
（一）說明根據(jù)《證券法》、《公司法》及國務(wù)院證券管理部門的有關(guān)規(guī)定出具法律意見書。
（二）說明根據(jù)發(fā)行人與律師事務(wù)所簽訂的《委托協(xié)議》出具法律意見書。
二、律師應(yīng)當(dāng)聲明的事項
（一）說明是依據(jù)法律意見書出具日以前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實和我國現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件發(fā)表法律意見。
（二）律師已經(jīng)對與出具法律意見書有關(guān)的所有文件資料及證言進行審查判斷，并據(jù)此出具法律意見。
（三）說明已經(jīng)按照本準則的要求對本次發(fā)行上市的合法性及對本次發(fā)行上市有重大影響的法律問題發(fā)表法律意見，法律意見書中不存在虛假、嚴重誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏，否則愿承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
（四）本法律意見書僅供發(fā)行人為本次股票發(fā)行、上市之目的使用，不得用作任何其他目的。
（五）律師同意將本法律意見書作為發(fā)行人申請公開發(fā)行股票及上市所必備的法定文件，隨其他申報材料一起上報，并依法對其出具的法律意見承擔(dān)責(zé)任。
三、引言的結(jié)束段應(yīng)載入下列文字：
“本所律師根據(jù)《證券法》第十三條的要求，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標準、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，對××公司提供的有關(guān)文件和事實進行了核查和驗證，現(xiàn)出具法律意見如下：”
（正文）
一、發(fā)行人發(fā)行股票的主體資格
（一）企業(yè)改組設(shè)立公司發(fā)行
1、說明發(fā)行人的重組行為是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件的要求；
2、說明發(fā)起人作為一方當(dāng)事人的合同、協(xié)議及其他使其財產(chǎn)或者行為受約束的文件是否有導(dǎo)致發(fā)行人設(shè)立不成或使設(shè)立行為存在潛在糾紛的法律障礙；
3、說明擬投入或已投入股份公司資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)隸屬關(guān)系及將上述資產(chǎn)投入股份公司是否存在法律障礙；
4、若發(fā)起人以其全資附屬企業(yè)的資產(chǎn)折價入股的，說明發(fā)起人是否已通過履行必要的法律程序取得了上述資產(chǎn)的所有權(quán)；若上述折價入股行為導(dǎo)致全資附屬企業(yè)注冊資本減少或償債能力降低的，說明是否已征得相關(guān)債權(quán)人同意；若上述折價入股行為導(dǎo)致全資附屬企業(yè)解散的，說明對其原有債務(wù)的處置是否合法；
5、若發(fā)起人以其在合資或聯(lián)營等企業(yè)中的權(quán)益折價入股的，說明是否已征得該企業(yè)其他出資人的同意；
6、說明因發(fā)行人的設(shè)立而引起的原企業(yè)債務(wù)的處理是否已征得大額債權(quán)人的同意，是否存在金額較大的潛在債務(wù)糾紛；
7、說明有關(guān)財產(chǎn)所有權(quán)、使用權(quán)由發(fā)起人轉(zhuǎn)移給發(fā)行人是否存在法律障礙；
8、說明發(fā)行人是否已具備本次發(fā)行上市的主體資格。
（二）原定向募集公司增資發(fā)行
1、說明發(fā)行人的設(shè)立是否符合當(dāng)時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已依據(jù)《公司法》進行規(guī)范；
2、說明發(fā)行人作為一方當(dāng)事人的合同、協(xié)議及其他使其財產(chǎn)或者行為受約束的文件是否有導(dǎo)致發(fā)行人無法增資擴股的法律障礙；
3、說明發(fā)行人設(shè)立至今有無合并、分立、增資擴股、減少注冊資本、收購兼并等行為，若有，說明是否符合當(dāng)時法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已履行必要的法律手續(xù)；
4、說明發(fā)行人是否依法有效存續(xù)，即根據(jù)法律、法規(guī)及其章程說明發(fā)行人是否有需要終止的情形出現(xiàn)；
5、說明發(fā)行人是否已具備本次發(fā)行上市的主體資格。
（三）有限責(zé)任公司變更為股份有限公司后增資發(fā)行
1、說明發(fā)行人是否為依法設(shè)立的有限責(zé)任公司；
2、說明發(fā)行人的章程及作為一方當(dāng)事人的合同、協(xié)議及其他使其財產(chǎn)或行為受約束的文件是否有導(dǎo)致公司無法變更為股份公司的法律障礙；
3、說明發(fā)行人設(shè)立至今有無合并、分立、增加或減少注冊資本、收購兼并等行為，若有，說明是否符合當(dāng)時法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已履行必要的法律手續(xù)；
4、說明發(fā)行人是否已依法變更為股份有限公司；
5、說明發(fā)行人是否依法有效存續(xù)，即根據(jù)法律、法規(guī)及其章程說明發(fā)行人是否有需要終止的情形出現(xiàn)；
6、說明發(fā)行人是否已具備本次發(fā)行上市的主體資格。
（四）上市公司向社會公開增資發(fā)行
1、說明公司有無合并、分立、增資擴股、減少注冊資本、收購兼并、資產(chǎn)置換等行為，若有，說明是否符合當(dāng)時法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已履行必要的法律手續(xù)；
2、說明公司是否依法有效存續(xù)，即根據(jù)法律、法規(guī)及其章程說明發(fā)行人是否有需要終止的情形出現(xiàn)；
3、說明發(fā)行人是否已具備本次發(fā)行上市的主體資格。
二、本次發(fā)行、上市的授權(quán)和批準
（一）說明股東大會、發(fā)起人會議是否已經(jīng)依法定程序合法有效地作出批準發(fā)行、上市的決議。
（二）根據(jù)法律、法規(guī)、公司章程或者發(fā)起人協(xié)議等文件，說明上述決議的內(nèi)容是否合法有效。
（三）如果股東大會、發(fā)起人會議授權(quán)董事會或籌委會辦理有關(guān)發(fā)行上市事宜，說明上述授權(quán)是否合法有效。
三、本次發(fā)行、上市的實質(zhì)條件
分別就不同類別的公司，對照《證券法》、《公司法》及其他規(guī)范性文件的規(guī)定，說明是否符合發(fā)行、上市條件（涉及資產(chǎn)評估、審計報告、盈利預(yù)測等內(nèi)容時，應(yīng)當(dāng)說明是嚴格按照有關(guān)中介機構(gòu)出具的報告引述）。某些條件只有等到發(fā)行后才能明確的，律師可以不發(fā)表法律意見。
四、發(fā)行人的章程或章程草案
（一）說明發(fā)行人的章程或章程草案是否經(jīng)公司股東大會或發(fā)起人會議審議，是否合法有效通過。
（二）說明發(fā)行人的章程或章程草案的內(nèi)容是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定。
（三）說明發(fā)行人的章程或章程草案是否按《上市公司章程指引》修訂或起草。對《上市公司章程指引》的內(nèi)容進行刪除或修改的，說明修改的理由。發(fā)行人已在香港或境外上市的，說明章程是否符合《到境外上市公司章程必備條款》的有關(guān)規(guī)定。
五、關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭
（一）說明發(fā)行人有哪些關(guān)聯(lián)企業(yè)。
（二）說明發(fā)行人與關(guān)聯(lián)企業(yè)間是否存在關(guān)聯(lián)交易，若存在關(guān)聯(lián)交易，還需說明關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)量和金額。
（三）說明關(guān)聯(lián)交易是否存在損害發(fā)行人及其股東利益的內(nèi)容。
（四）若關(guān)聯(lián)交易的一方是公司大股東，還需說明是否已采取必要措施對小股東的利益進行保護。
（五）說明發(fā)行人與關(guān)聯(lián)企業(yè)間是否存在同業(yè)競爭。若存在同業(yè)競爭，還需說明是否已采取必要措施解決同業(yè)競爭。
（六）說明是否對關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭進行充分披露。
六、發(fā)行人的主要財產(chǎn)
（一）說明發(fā)行人擁有的房產(chǎn)、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)及其他無形資產(chǎn)的數(shù)量及上述財產(chǎn)是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛。
（二）說明發(fā)行人以何種方式取得上述財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，是否已取得完備的權(quán)屬證書，若未取得，還需說明取得是否存在法律障礙。
（三）說明發(fā)行人對其主要財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無限制，如是否存在擔(dān)保或者其他債務(wù)關(guān)系。
七、發(fā)行人的重大債權(quán)、債務(wù)關(guān)系
（一）說明發(fā)行人將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的主要內(nèi)容。
（二）說明上述合同是否合法有效，是否存在潛在糾紛。
（三）說明上述合同的主體是否變更為或擬變更為發(fā)行人，若未履行變更程序，是否已經(jīng)獲得合同他方的同意，合同履行是否存在法律障礙。
（四）說明發(fā)行人是否有因環(huán)境保護、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債。
（五）說明發(fā)行人與股東之間是否存在重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系及相互提供擔(dān)保的情況。
（六）說明發(fā)行人金額較大的其他應(yīng)收、應(yīng)付款是否因正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動發(fā)生，是否合法有效。
八、發(fā)行人的環(huán)境保護和產(chǎn)品質(zhì)量標準
（一）說明發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營活動是否符合有關(guān)環(huán)境保護的要求。近三年來，是否因違反環(huán)境保護方面的法律、法規(guī)而被處罰。
（二）說明發(fā)行人的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標準。近三年來，是否因違反有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律法規(guī)而被處罰。
九、董事、監(jiān)事等高級管理人員
說明發(fā)行人的董事、監(jiān)事等高級管理人員的任職是否符合法律、法規(guī)以及《公司章程》的規(guī)定，并說明其任期。
十、訴訟、仲裁或行政處罰
（一）說明發(fā)行人及其發(fā)起人是否有尚未了結(jié)的或者可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。
（二）如上述案件存在，還應(yīng)對案件的簡要情況作出說明（包括但不限于受理該案件的法院名稱、提起訴訟的日期、訴訟的當(dāng)事人和人、案由、訴訟請求、可能出現(xiàn)的處理結(jié)果或已生效法律文書的執(zhí)行情況等）。
（三）說明上述案件對本次發(fā)行、上市的影響。
十一、發(fā)行人的稅務(wù)問題
（一）說明發(fā)行人執(zhí)行的稅種、稅率是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的要求。
（二）說明發(fā)行人近三年是否依然納稅，是否被稅務(wù)部門處罰的情形。
十二、發(fā)行人募股資金的運用
（一）說明發(fā)行人募股資金用于哪些項目；
（二）若上述項目涉及與他人進行合作的，應(yīng)說明合作方式及是否已訂立相關(guān)的合同、協(xié)議及取得有關(guān)部門的批準；
（三）如發(fā)行人是增資發(fā)行的，需說明前次募集資金的使用是否與原募集計劃一致。如果發(fā)行人改變前次募集資金的用途，應(yīng)當(dāng)說明該改變是否依法定程序獲得批準。
十三、發(fā)行人的收購兼并
（一）說明發(fā)行人是否準備收購兼并其他企業(yè)；
（二）說明收購兼并的方式及其法律依據(jù)；
（三）說明上述收購兼并行為是否履行了必要的法律手續(xù)。
十四、律師認為需要說明的其他問題
本準則未明確要求，但對發(fā)行上市有重大影響的法律問題，律師應(yīng)當(dāng)發(fā)表法律意見。
十五、結(jié)論意見
概括說明對本次股票發(fā)行、上市的意見，即對本次發(fā)行、上市的合法性給予總括確認。
律師已經(jīng)勤勉盡責(zé)仍不能對本次發(fā)行、上市的合法性作總結(jié)確認的，應(yīng)當(dāng)發(fā)表保留意見，并說明對本次發(fā)行、上市的影響程度。
（結(jié)尾）
一、法律意見書的日期及簽字蓋章
二、法律意見書的正、副本份數(shù)
律師事務(wù)所名稱（加蓋公章）經(jīng)辦律師 ××× ×××（印刷體）
××× ×××（簽字）
××××年××月××日
第二節(jié)
上市公司配股法律意見書的內(nèi)容與格式
XX律師事務(wù)所關(guān)于XX公司XX年
配股的法律意見書
（引言）
一、出具法律意見書的依據(jù)
（一）說明根據(jù)《證券法》、《公司法》及國務(wù)院證券管理部門關(guān)于上市公司配股的規(guī)定出具法律意見書。
（二）說明根據(jù)發(fā)行人與律師事務(wù)所簽訂的《委托協(xié)議》出具法律意見書。
二、律師應(yīng)當(dāng)聲明的事項
（一）說明是根據(jù)法律意見書出具日以前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實和我國現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件發(fā)表法律意見。
（二）律師已經(jīng)對與出具法律意見書有關(guān)的所有的文件資料及證言進行審查判斷，并據(jù)此出具法律意見。
（三）說明已經(jīng)按照本準則的要求對本次發(fā)行上市的合法性及對本次發(fā)行上市有重大影響的法律問題發(fā)表法律意見，法律意見書中不存在虛假、嚴重誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏，否則愿承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
（四）本法律意見書僅供發(fā)行人為該次股票發(fā)行、上市之目的使用，不得用作任何其他目的。
（五）律師同意將本法律意見書作為發(fā)行人本次配股所必備的法定文件，隨其他申報材料一起上報，并依法對其出具的法律意見承擔(dān)責(zé)任。
三、引言的結(jié)束段應(yīng)載入下列文字：
“本所律師根據(jù)《證券法》第十三條的要求，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標準、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，對××公司提供的上述文件和有關(guān)事實進行了核查和驗證，現(xiàn)出具法律意見如下：”
（正文）
一、發(fā)行人發(fā)行股票的主體資格
（一）說明發(fā)行人是否為其股票已經(jīng)依法在國務(wù)院證券管理部門批準的證券交易所交易的股份有限公司。
（二）說明發(fā)行人是否依法有效存續(xù)。即根據(jù)法律、法規(guī)及其章程，說明發(fā)行人是否有需要終止的情形出現(xiàn)。
（三）說明發(fā)行人章程的內(nèi)容是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，是否按《上市公司章程指引》修訂。
二、本次配股、上市的授權(quán)和批準
（一）說明公司本次配股是否按照公司章程和有關(guān)配股規(guī)定的程序作出決議。
（二）說明本次配股已經(jīng)依法取得或者尚待取得有權(quán)部門同意發(fā)行、上市的許可事項。
三、本次發(fā)行、上市的實質(zhì)條件
（一）逐項說明本次配股是否符合《證券法》、《公司法》以及國務(wù)院證券管理部門關(guān)于公司配股的具體規(guī)定。
（二）如股東以實物資產(chǎn)或者其他非現(xiàn)金資產(chǎn)作價抵作股款，說明此類資產(chǎn)是否已取得完備的權(quán)屬證書，此種行為的實施是否存在法律障礙。
（三）說明各股東在配售過程中是否受到公平對待。
四、說明本次配股所涉及的關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭
（一）說明發(fā)行人有哪些關(guān)聯(lián)企業(yè)。
（二）說明發(fā)行人與其關(guān)聯(lián)企業(yè)在本次配股中是否存在關(guān)聯(lián)交易，若存在關(guān)聯(lián)交易，還需說明關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)量和金額。
（三）說明這種關(guān)聯(lián)交易是否會損害發(fā)行人及其股東的利益。
（四）若關(guān)聯(lián)交易一方是公司大股東，還需說明是否已采取必要措施對小股東的利益進行保護。
（五）說明股東大會關(guān)于本次配股涉及的關(guān)聯(lián)交易的表決程序是否符合法律、法規(guī)和《公司章程》的規(guī)定。
（六）說明發(fā)行人本次配股涉及的關(guān)聯(lián)企業(yè)間是否存在同業(yè)競爭。若存在同業(yè)競爭，還需說明是否已采取必要措施解決同業(yè)競爭。
（七）說明是否對關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭進行充分披露。
五、發(fā)行人募股資金的運用
（一）說明發(fā)行人前次募集資金的使用是否與原募集計劃一致。如果發(fā)行人改變前次募集資金的用途，應(yīng)當(dāng)說明該改變是否依法定程序獲得批準。
（二）說明發(fā)行人本次募股所籌資金的使用是否需要得到有權(quán)部門要求的批準或授權(quán)；如需要，是否已經(jīng)得到批準或者授權(quán)。
（三）如果本次募集資金的運用涉及兼并、收購其他企業(yè)的，說明兼并、收購的方式及其法律性質(zhì)，并說明是否存在法律障礙、是否存在法律糾紛。
六、本次配股所涉及到的重大債權(quán)、債務(wù)關(guān)系
（一）審查本次配股涉及的重大合同的合法性。
（二）說明發(fā)行人在上述合同項下的義務(wù)對本次配股是否構(gòu)成法律障礙。
（三）說明發(fā)行人與股東之間是否存在重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系及相互提供擔(dān)保的情況。
（四）說明發(fā)行人正在進行或?qū)⒁M行的重大訴訟、仲裁或行政訴訟事項，并說明對本次配股是否構(gòu)成法律障礙。
七、發(fā)行人的稅務(wù)問題
（一）說明發(fā)行人執(zhí)行的稅種、稅率是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的要求。
（二）說明發(fā)行人近三年是否依法納稅，是否被稅務(wù)部門處罰的情形。
八、董事、監(jiān)事等高級管理人員
說明發(fā)行人的董事、監(jiān)事等高級管理人員的任職是否符合法律、法規(guī)以及《公司章程》的規(guī)定，并說明其任期。
九、律師認為需要說明的其他問題
本準則未明確要求，但對配股有重大影響的法律問題，律師應(yīng)當(dāng)發(fā)表法律意見。
十、結(jié)論意見
概括說明對本次配股的意見，即對本次配股的合法性給予總括確認。
律師已經(jīng)勤勉盡責(zé)仍不能對本次配股的合法性作總括確認的，應(yīng)當(dāng)發(fā)表保留意見，并說明對本次配股的影響程度。
（結(jié)尾）
一、法律意見書的日期及簽字、蓋章
二、法律意見書的正、副本份數(shù)
律師事務(wù)所名稱（加蓋公章） 經(jīng)辦律師 ××× ×××（印刷體）
××× ×××（簽字）
××××年××月××日
第三部分 關(guān)于制作法律意見書工作底稿的說明
一、具有證券法律業(yè)務(wù)資格的律師事務(wù)所（以下簡稱“律師事務(wù)所”）及具有證券法律業(yè)務(wù)資格的律師（以下簡稱“律師”）制作股票發(fā)行、上市（含配股，以下同）的法律意見書時，必須同時制作工作底稿。
一、澳大利亞外資審查法律制度
(一)法律框架
澳大利亞的外資審查法律制度是由議會單獨制定法律，政府部門頒布法規(guī)和相關(guān)審查政策，審查機構(gòu)按照法定程序進行審查和監(jiān)管。審查機構(gòu)對外國投資采取個案審查的方式，重點考察投資是否符合澳大利亞的國家利益。
《1975年外國收購與接管法案》(ForelgnAcquisitionsandTakeoverAct1975)是澳大利亞外資審查的基礎(chǔ)法律，規(guī)定了審查機構(gòu)、審查對象、何謂取得目標企業(yè)控制權(quán)、豁免和法律責(zé)任等核心問題。
《1975年外國收購與接管條例》(ForeignAcquisitionsandTakeoverRegulations1975)是澳大利亞審查機關(guān)審查外國投資的具體指導(dǎo)法規(guī)，詳細解釋了《法案》的重點概念，并列舉了豁免審查的條件。此外，澳大利亞國庫部還經(jīng)常公布具有約束力的外國投資政策。
《條例》第12條將銀行、航空、機場、航運、媒體、通訊業(yè)列為敏感行業(yè)。這些領(lǐng)域的外國投資除需符合《法案》有關(guān)規(guī)定外，還受該行業(yè)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)制。如外國人在澳大利亞銀行部門的投資需符合《1959年銀行法》和《1998年金融法》等銀行業(yè)法律法規(guī)；外國投資者擁有澳大利亞國際航空企業(yè)(包括澳大利亞航空公司)的股權(quán)上限為49％；《1996年機場法》規(guī)定，聯(lián)邦政府出售的機場中外資比例不得高于49％；《1981年海運注冊法》規(guī)定，凡在澳大利亞注冊的船只必須由澳大利亞人擁有大部分所有權(quán)；外國投資者對澳大利亞電訊公司的所有權(quán)不得超過該公司私有股份的35％，單個外國投資者不得超過5％。
(二)審查機構(gòu)
《法案》第2章第18條規(guī)定，澳大利亞國庫部部長或其代表(通常為副部長)負責(zé)審查外國投資。如果國庫部部長認為一項外國投資有損于澳大利亞國家利益，可以禁止該項投資或附加修改條件后批準。國庫部部長在做出審批決定時，主要依靠外國投資審查委員會的意見和建議。
外資審查委員會只負責(zé)咨詢和審查，沒有審批外資的權(quán)力。澳大利亞政府一直強調(diào)委員會咨詢的一面，但事實上，委員會的成員由國庫部部長任命，現(xiàn)任總經(jīng)理科爾默(PatrickColmer)兼任國庫部投資貿(mào)易政策司司長，因此該委員會是澳大利亞外資審批法律法規(guī)的具體執(zhí)行者，在外資審批上有很大的影響力。絕大多數(shù)情況下，委員會對外資項目提出的審批意見都會被國庫部部長采納。這種在行政部門外，另沒咨向性機構(gòu)審查外資的做法非常巧妙，可以提高外資審查制度的靈活性并為政府決策提供緩沖空間。
(三)審查對象
澳大利亞外資審查法律制度將外國投資者對澳大利亞商業(yè)和不動產(chǎn)項目的直接投資作為審查對象。在界定商業(yè)項目直接投資時，澳大利亞沒有采取國際通行的做法，即將外國投資者出資比例10％以上(含10％)的投資視為直接投資，而是關(guān)注投資者是否取得目標企業(yè)的控制權(quán)。因此，即使出資比例低于10％，如投資者能通過獲得投票權(quán)、任命董事會董事和簽署特定合同(如貸款、提供服務(wù)和承購協(xié)議)等方式對目標企業(yè)施加影響，也將被視為直接投資。此外，獲得目標企業(yè)的資產(chǎn)或股票的擔(dān)保物權(quán)也被視為直接投資。
為外國投資不動產(chǎn)項目設(shè)置專門的審查標準是澳大利亞外資審查法律制度區(qū)別于其他發(fā)達國家相關(guān)制度的特色。2008／2009財年，外資審查委員會共批準5352項外國投資。其中，4827項為外商對澳大利亞房地產(chǎn)領(lǐng)域的投資，比例高達90％。澳大利亞政府將房地產(chǎn)投資納人審查的主要目的在于防止外資對澳大利亞房地產(chǎn)業(yè)的投機行為，確保外資有助于增加澳大利亞住房供應(yīng)，帶動建筑業(yè)和相關(guān)產(chǎn)業(yè)發(fā)展。雖然近年來中國個人和企業(yè)對當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)投資有升溫的趨勢，但與并購澳大利亞企業(yè)相比，投資規(guī)模與影響力均較有限，因此本文不具體闡述。
(四)審查門檻
澳大利亞外資審查法律制度根據(jù)投資者的不同身份背景設(shè)置了三種不同的審查門檻。第一，對外國政府及其實體的投資，執(zhí)行最嚴格的審查模式，即無論投資金額大小和擬持有目標企業(yè)的股份比例，都需接受審查。第二，對美國以外的外國私營部門的投資，澳大利亞法律規(guī)定只要達到一定投資金額和一定股權(quán)比例就需接受審查。投資金額門檻不是一成不變的，每年將根據(jù)澳大利亞國內(nèi)生產(chǎn)總值進行調(diào)整，并在外國投資審查委員會網(wǎng)站上公布。2010年，外國私營部門對澳投資審查金額門檻為2.31億澳元以上。在股權(quán)比例方面，外國私營投資者需獲得澳大利亞企業(yè)15％或以上的股份，才需要接受審查。第三，基于《澳大利亞一美國自由貿(mào)易協(xié)定》，美國投資者對澳大利亞投資享有更優(yōu)惠的審查條件。2010年，美國私營部門投資者對澳大利亞非敏感行業(yè)的投資審查金額門檻為10.04億澳元，高出其他國家四倍多。
(五)審查程序
澳大利亞嚴格執(zhí)行強制申報和事前申報原則，要求所有需接受審查的外國投資必須在交易完成前向外資審查委員會申報。在審查程序設(shè)置上，澳大利亞政府將外資審查分為初審和調(diào)查兩個階段。首先，初審期為30天，之后國庫部部長需在10天之內(nèi)告知交易方審查結(jié)果。如國庫部部長認為交易不會對澳大利亞國家利益造成損害，將批準交易正常進行。如認為交易較為復(fù)雜，可能損害澳大利亞國家利益，一般將啟動調(diào)查程序。其次，調(diào)查期為90天，國庫部部長需在此期間決定是否批準該交易。這種根據(jù)外國投資對國家利益影響程度劃分階段進行審查的做法體現(xiàn)了澳大利亞立法者追求審查效率的立法初衷。一方面，縮短對金額較小、較為簡單的外國投資的審查時間，可減少審查給交易帶來的影響，維持投資者的積極性，并降低行政成本，加強審查針對性；另一方面，對部分金額龐大、敏感度較高的特殊交易要求交易方進一步補充信息，展開深入調(diào)查，確保澳大利亞國家利益不受損害。
(六)法律責(zé)任與救濟
《法案》第2章第25條規(guī)定，如果交易方(自然人)不遵守國庫部部長的決定，將被處以不超過500個罰金單位(約5.5萬澳元)
的罰款或不超過兩年的監(jiān)禁；如果交易方是經(jīng)濟實體，罰金將可能高達2500個罰金單位(約27.5萬澳元)。
盡管國庫部部長對外國投資進行審查屬于行政行為，但其并不受《1977年行政決定<司法審查>法案》(AdministrativeDeci-sions(JudicialReview)Act1977)和《1975年行政上訴法庭法案》rAdministrativeAppealsTribunalAct1975)管轄。澳大利亞普通法院可根據(jù)普通法對國庫部部長做出的外資審查決定進行司法審查。事實上，澳大利亞法院一貫尊重國庫部部長對外國投資進行國家利益審查的權(quán)力，輕易不啟動司法審查程序，只基于以下原因開展審查：一是國庫部部長做出決定時未滿足法定要求；二是考慮的因素超出國家利益范圍；三是決定不符合一般理性標準。
二、國家利益考慮因素
《1975年外國收購與接管法案》、《1975年外國收購與接管條列》和澳大利亞政府歷年來頒布的外資政策均未明確規(guī)定國家利益的含義。2010年6月，澳大利亞政府公布最新外資政策，規(guī)定審查外國投資時將從六個方面衡量投資是否符合澳大利亞國家利益，并首次明確提出將重點審查投資金額較大、目標企業(yè)員工眾多、市場份額較大、涉及敏感行業(yè)或擁有特殊資產(chǎn)的外資項目。
(一)國家安全
澳大利亞政府將國家安全作為國家利益審查的首要考慮因素，體現(xiàn)了國家安全對澳大利亞社會發(fā)展的重要性。澳大利亞政府依賴國家安全機構(gòu)的意見，考慮投資影響澳大利亞保護其戰(zhàn)略及安全利益的能力，評估投資是否觸及國家安全問題。在實際審查中，國家安全是導(dǎo)致外商對澳大利亞投資受阻的重要因素。例如，2009年3月中國五礦集團公司收購澳大利亞奧茲礦產(chǎn)公司(OZMinerals)時，被澳大利亞政府以危害國家安全為由，要求放棄位于南澳州軍事中的一處銅金礦資產(chǎn)。2010年5月，澳大利亞國防部以項目位于軍事可能危害國家安全的名義，建議外國投資審查委員會否決武漢鋼鐵集團對澳大利亞WPG公司的收購。
(二)對競爭環(huán)境的影響
在考察外資項目對澳大利亞國內(nèi)競爭環(huán)境的影響時，澳大利亞政府采取雙重審查體制。一方面，澳大利亞外資審查委員會在進行外資審查時，考慮項目在競爭方面產(chǎn)生的影響。另一方面，澳大利亞競爭與消費者委員會對項目開展獨立的市場競爭審查。該審查獨立于外資審查制度，不受外資審查結(jié)果的影響。因此，一項外國投資可能順利通過競爭環(huán)境方面的審查，卻受阻于外資審查。例如，2009年中國鋁業(yè)集團收購力拓集團股份項目在順利通過競爭與消費者委員會市場競爭方面的審查后，卻被外資審查委員會要求延期審查。
在競爭格局方面，澳大利亞強調(diào)各行業(yè)所有權(quán)的多元化，考查外國投資是否會導(dǎo)致投資者控制澳大利亞產(chǎn)品或服務(wù)的定價權(quán)及生產(chǎn)權(quán)。此外，澳大利亞政府還會考慮投資對全球相關(guān)行業(yè)的影響，特別關(guān)注可能導(dǎo)致投資者控制全球某一產(chǎn)品或服務(wù)的投資。
(三)與澳大利亞政府其他相關(guān)政策的關(guān)系
澳大利亞政府將考察投資是否符合澳大利亞稅收、環(huán)境等方面的政策。
(四)對經(jīng)濟和社會的影響
澳大利亞政府具體將從以下幾個方面進行審查：一是收購重組計劃對澳大利亞企業(yè)員工、股東及債權(quán)人等方面利益的影響。二是融資安排的性質(zhì)，關(guān)注外資收購后澳方在被收購企業(yè)中的參與程度。三是考查投資者對被收購企業(yè)開發(fā)運營的安排，確保投資惠及普通民眾。四是確保投資不影響澳大利亞對全球客戶產(chǎn)品供應(yīng)的穩(wěn)定性。
(五)投資者的性質(zhì)
投資者是否進行公開透明的商業(yè)運作是澳大利亞政府審查投資者性質(zhì)的關(guān)注點。澳大利亞政府將考慮外國投資者的公司治理情況，強調(diào)投資應(yīng)足夠透明并受到監(jiān)管。對機構(gòu)投資者，包括基金，澳大利亞政府將考慮基金的投資政策，以及如何實施澳大利亞企業(yè)投票權(quán)等問題。
(六)外國政府及其相關(guān)實體
對外國政府及其相關(guān)實體的投資，澳大利亞政府特別關(guān)注投資目的。投資是否出于商業(yè)目的，投資者是否獨立于外國政府商業(yè)化運營都是決定投資項目是否通過審查的重要因素。澳大利亞政府認為，如果外國政府出于政治或戰(zhàn)略意圖，對澳企業(yè)進行投資，則是違反澳大利亞國家利益的行為。盡管澳大利亞法律未禁止外國政府及其實體對澳投資，但商業(yè)目的不明確的投資將受到外資審查委員會的嚴格審查，且通過審查的幾率很低。對于有私營資本參與的外國政府相關(guān)實體，澳大利亞政府將重點考察私營資本在該實體中的規(guī)模、性質(zhì)、權(quán)益的構(gòu)成及行使權(quán)利是否受限等。
三、分析及建議
(一)澳大利亞外資審查法律制度特點及變化趨勢
1.審查法律制度較完善，但審查標準不夠明確。
澳大利亞外資審查法律制度由基礎(chǔ)法律、法規(guī)和政策構(gòu)成，涵蓋了外資審查的基本要素，包括審查機構(gòu)、審查對象、審查門檻、審查程序、法律責(zé)任與救濟等，較為完善。自2008年以來，澳大利亞政府屢次公布外資審查政策，對原有法律、法規(guī)進行了梳理，使外資審查法律制度更趨透明、成熟。特別是2008年2月和2010年6月，澳大利亞政府兩次公布衡量外國投資是否符合澳大利亞國家利益的考慮因素，勾勒了審查制度的核心問題——國家利益的基本概念框架。從澳大利亞政府公布的六點國家利益考慮因素看，國家利益的概念并不明確，是一個包括政治、軍事、經(jīng)濟、社會等多方面因素的綜合體系。最突出的特點在于動態(tài)性，即國家利益的內(nèi)容和側(cè)重點不固定。國家利益概念不固定造成外資審查標準不確定。審查標準不確定將導(dǎo)致外國投資者對審查結(jié)果缺乏合理預(yù)見，打擊投資信心。澳大利亞立法者之所以采取這種刻意模糊的立法方式，避免明確定義國家利益，是為了保持審查制度最大限度的靈活性，便于審查機構(gòu)根據(jù)國家不同發(fā)展階段的需要，運用自由裁量權(quán)，調(diào)整審查的標準。確保澳大利亞在充分利用外資發(fā)展經(jīng)濟的同時，國家各領(lǐng)域的利益不受沖擊。
2.審查程序公開性加強，但仍存在一定任意性。
近年來，澳大利亞外資審查程序的公開性逐漸加強。澳大利亞的外資政策規(guī)定，審查委員會有義務(wù)通知交易方審查的啟動時間和各階段的審查結(jié)果。此外，澳大利亞政府還鼓勵外國投資者在申報前與審查委員會進行溝通，以便委員會聽取交易方對投資計劃的解釋，并回答交易方對相關(guān)審查法律法規(guī)的疑問。
但在具體審查過程中，澳大利亞外資審查委員會仍存在不透明的做法。例如，在審查中資企業(yè)并購澳大利亞能源礦業(yè)企業(yè)時，審查委員會多次在初審階段臨近結(jié)束時(如第28天或第29天)要求交易方撤回申報，補充信息或修改交易計劃，重新遞交申請。這將重新激活初審程序，延長審查時間。在個別案例中，審查委員會甚至多次要求交易方撤回申報，導(dǎo)致審查時間屢次延長。例如，2009年兗州煤炭集團對澳大利亞菲利克斯資源公司(Felix)的并購計劃曾兩次被審查委員會退回要求修改，在第三次遞交申報后才獲得批準。同年，中國有色礦業(yè)集團收購澳大利亞稀土生產(chǎn)商萊納斯(Lynas)的并購交易更是在四個月內(nèi)三次被要求撤回申報。通過研究《法案》和《條例》，本文均未發(fā)現(xiàn)有關(guān)審查委員會要求交易方撤回申報，重新遞交申請的條款。審查委員會在實際審查過程中采取這種措施，實質(zhì)上是對現(xiàn)有法律法規(guī)的突破，不利于審查的穩(wěn)定性和公開性，可能導(dǎo)致外國投資者因此錯失投資的最佳時機。
3.在逐步放寬外國私營部門投資審查的同時，收緊對外國政府及其實體的投資審查。
澳大利亞政府近幾年一直在調(diào)高外國私營部門的審查金額門檻，實質(zhì)上縮小了審查的范圍，使外國私營部門可不經(jīng)過審批，直接開展一定金額以下的投資項目。與此同時，澳大利亞政府通過不斷調(diào)整投資政策逐漸收緊了對外國政府及其實體的投資審查。實際上，除澳大利亞外，近年來美國、加拿大等西方發(fā)達國家都出現(xiàn)了收緊審查外國政府投資的趨勢。這些國家的外資審查機關(guān)認為，相比于一般商業(yè)公司，有政府背景的公司或?qū)嶓w在進行投資時可能不是出于追求商業(yè)利益的考慮，而是源于該國政府的授意。在政府資金的支持下，這類企業(yè)的投資往往金額較大，更有意圖和能力對東道國的國家安全造成損害。因此在審批這類外資項目時，審查機關(guān)特別關(guān)注投資目的，強調(diào)市場導(dǎo)向。澳大利亞政府2010年6月公布的外資政策，首次提出了評估有政府背景的外國投資是否出于商業(yè)化運作的幾點考慮因素：首先，是否有外部合作伙伴或股東的存在；其次，無關(guān)聯(lián)的所有權(quán)權(quán)益水平；第三，投資的管理安排；第四，是否存在保護澳方利益不受非商業(yè)交易影響的安排；第五，目標企業(yè)是否即將或繼續(xù)在澳大利亞證券交易市場或其他公認的交易市場上市。
(二)對中資企業(yè)應(yīng)對澳大利亞外國投資審查法律制度變化的建議
1.投資前充分調(diào)研，根據(jù)審查法律的變化調(diào)整投資計劃。
與西方發(fā)達國家的跨國公司相比，我國企業(yè)開展海外投資尚處于起步階段，經(jīng)驗不足。在對澳大利亞進行投資前，中資企業(yè)需充分了解澳大利亞外資審查法律法規(guī)，密切關(guān)注相關(guān)法律和政策的變化。澳大利亞國庫部和外資審查委員會通常在其官方網(wǎng)站上公布最新外資審查政策，中資企業(yè)應(yīng)及時瀏覽。此外，應(yīng)關(guān)注澳大利亞國庫部部長、外國投資審查委員會委員或其他負責(zé)審查外國投資的官員針對外國投資所作的公開表態(tài)，這可能體現(xiàn)了澳大利亞政府對審查外國投資的最新立場。例如，2009年9月24日外資審查委員會總經(jīng)理科爾默曾表示，澳大利亞政府希望外國投資者持有澳大利亞大型資源類公司股份不超過15％，對礦業(yè)新項目的投資比例不超過50％。
2.在與外國投資審查委員會溝通的基礎(chǔ)上，認真準備申請材料。
在向澳大利亞外資審查委員會遞交投資申請前，中資企業(yè)應(yīng)重視與委員會成員進行溝通。這不僅將幫助委員會更好地了解項目情況，也便于中資企業(yè)根據(jù)委員會要求及時補充、修改申請材料，提高審查效率。申請材料應(yīng)盡可能詳實、準確。國有企業(yè)在申請材料中應(yīng)詳細闡明投資目的，突出市場導(dǎo)向。可結(jié)合項目實際情況，重點圍繞澳大利亞政府最近公布的，評估有政府背景的外國投資是否出于商業(yè)化運作的五點考慮因素撰寫申請材料，強調(diào)投資的商業(yè)目的。
3.中資國有企業(yè)可考慮豐富赴澳投資方式。
為應(yīng)對澳大利亞政府收緊審批外國政府及其實體的對澳投資，中資國有企業(yè)可考慮以多種方式赴澳投資。例如，與民營企業(yè)或跨國公司聯(lián)合，以合資合作等多種方式，入股、參股澳大利亞企業(yè)。同時，也可考慮加入投資基金，凝聚資本合力，利用專業(yè)化管理團隊赴澳投資。
4.分析以往投資案例，總結(jié)經(jīng)驗。
一、工作目標
（一）總體目標：年，在穩(wěn)步推進林權(quán)抵押貸款的同時，積極啟動農(nóng)村居民房屋和農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款，到2015年末，全縣農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款達到30億元。
（二）階段目標：年，全縣農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款完成2億元；2012年、2013年、2014年、2015年每年完成“三權(quán)”抵押貸款7億元。
二、工作內(nèi)容
（一）農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款釋義
農(nóng)村居民房地產(chǎn)權(quán)抵押貸款：指對轄區(qū)內(nèi)的農(nóng)戶自然人自愿以本人或第三人所有的修建在集體土地上的房屋抵押發(fā)放的貸款。
農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款：指在不改變土地所有權(quán)性質(zhì)、不改變土地用途和不損害農(nóng)民利益的前提下，以借款人持有的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)作為抵押擔(dān)保申請的貸款。
農(nóng)村林權(quán)抵押貸款：指在不改變林地所有權(quán)及林地用途的前提下，對轄區(qū)內(nèi)的經(jīng)濟組織、農(nóng)戶自然人自愿將其依法可以流轉(zhuǎn)的森林、林木的所有權(quán)、使用權(quán)和林地使用權(quán)抵押發(fā)放的貸款。
(二)農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款對象、條件及用途
1.貸款對象：主要是全縣范圍內(nèi)的農(nóng)戶、企業(yè)及農(nóng)民專業(yè)合作社。
2.貸款條件：①信用程度好，無惡意不良信用記錄；②從事的生產(chǎn)經(jīng)營活動必須符合國家法律及政策規(guī)定；③在本轄區(qū)內(nèi)有固定的居住場所，有合法穩(wěn)定的收入來源，有合理的貸款用途；④借款人年滿18周歲，身體健康，具有完全民事行為能力；原則上男性借款人年齡與貸款期限之和不超過60周歲，女性借款人年齡與貸款期限之和不超過55周歲；⑤有固定的經(jīng)營場所，生產(chǎn)設(shè)施齊全，懂技術(shù)、會管理。⑥所經(jīng)營的項目不改變原林地、土地用途。房地產(chǎn)權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、林權(quán)權(quán)屬明晰，有合法有效的權(quán)屬證明材料；⑦生產(chǎn)經(jīng)營正常，具備盈利能力，能按期還本付息；⑧承貸機構(gòu)規(guī)定的其他條件。
3.貸款用途：主要用于發(fā)展種植業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)、林業(yè)、漁業(yè)、農(nóng)副產(chǎn)品加工業(yè)、流通領(lǐng)域等農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化項目，以及滿足農(nóng)業(yè)產(chǎn)前、產(chǎn)中、產(chǎn)后服務(wù)支農(nóng)資金需求。
(三)農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款操作流程
借款人申請承貸機構(gòu)調(diào)查、審查、審批借款人、擔(dān)保人、承貸機構(gòu)簽訂貸款合同“三權(quán)”主管部門辦理抵押登記承貸機構(gòu)發(fā)放貸款借款人償還貸款。其中：
1.提交貸款申請。借款人以書面形式向當(dāng)?shù)爻匈J機構(gòu)提交借款申請及相關(guān)資料。抵押貸款提交資料（一式三份）包括：①借款人、抵押人及財產(chǎn)共有人的身份證明（身份證原件及復(fù)印件）；②借款人戶口簿及結(jié)婚證（原件及復(fù)印件）；③“三權(quán)”證原件及復(fù)印件（林權(quán)證、房地產(chǎn)權(quán)證、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證）；④抵押人同意抵押、處置的書面承諾；⑤所在地村（居）委會集體經(jīng)濟組織出具的同意依法處置抵押物的承諾；⑥借款用途資料等。
對有以下特殊情形的,需同時提供相關(guān)資料:①共有財產(chǎn)作抵押的，需提供共有人的同意抵押、處置的書面承諾或證明；②以土地承包經(jīng)營權(quán)作抵押的，須提供發(fā)包方同意農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押的書面證明；③通過轉(zhuǎn)包、出租、入股流轉(zhuǎn)方式取得農(nóng)村土地承包經(jīng)營使用權(quán)抵押的，須提供原承包方同意的證明材料；④以土地承包經(jīng)營權(quán)入股成立的經(jīng)濟組織，須提供全體股東同意抵押、處置的書面承諾或證明。
2.“三權(quán)”評估。金額在100萬元以內(nèi)（含100萬元）的貸款，其抵押物價值認定原則上不需要專業(yè)評估機構(gòu)評估，由抵押雙方協(xié)商確定；金額高于100萬元的貸款，可委托有資質(zhì)的專業(yè)評估機構(gòu)評估，評估費按照最低標準執(zhí)行。
3.辦理“三權(quán)”抵押登記。農(nóng)村居民房地產(chǎn)權(quán)抵押報縣國土房管局、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押報縣農(nóng)委、農(nóng)村林權(quán)抵押貸款報縣林業(yè)局辦理抵押登記。抵押登記需提交的資料以市國土、林業(yè)、農(nóng)業(yè)主管部門出臺的抵押登記實施細則為準。
（四）農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款承貸機構(gòu)
中國農(nóng)業(yè)銀行梁平支行、中國郵政儲蓄銀行梁平支行、農(nóng)村商業(yè)銀行梁平支行、銀行梁平支行是我縣農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款業(yè)務(wù)的主辦銀行，鼓勵和支持其他金融機構(gòu)、小額擔(dān)保貸款公司開展農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款業(yè)務(wù)。
（五）農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款辦理時限
農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款承貸機構(gòu)要認真梳理流程，提高辦貸效率，在貸款資料齊全的情況下，從借款人申請到審批，原則上不超過7個工作日。
三、建立和完善農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款配套機制
（一）加快確權(quán)工作進度
縣國土房管局要加快推進農(nóng)村居民房屋確權(quán)登記頒證工作，要進一步加大農(nóng)村居民房屋確權(quán)頒證重要性的宣傳力度，讓群眾理解、支持并積極參與；要加大對鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）工作隊伍的培訓(xùn)指導(dǎo)力度，不斷提高工作質(zhì)量和效率。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）要加大工作力度，配套工作經(jīng)費，確保盡早完成農(nóng)村居民房屋確權(quán)頒證工作。對需要辦理農(nóng)村居民房屋抵押貸款的農(nóng)戶實行優(yōu)先確權(quán)頒證。同時，要進一步做好土地承包經(jīng)營權(quán)、林權(quán)改革的各項配套工作，建立健全農(nóng)村“三權(quán)”確權(quán)頒證檔案管理機制，加強檔案資料的管理，為“三權(quán)”抵押工作的順利開展夯實基礎(chǔ)。
（二）激發(fā)農(nóng)民創(chuàng)業(yè)熱情
加快農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)、戶籍制度改革等各項農(nóng)村改革，大力發(fā)展和扶持農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化龍頭企業(yè)、微型企業(yè)、農(nóng)民專業(yè)合作社、種養(yǎng)大戶，積極主動為其提供信息、技術(shù)、資金服務(wù)，幫助其經(jīng)營上規(guī)模、管理上臺階，激發(fā)農(nóng)民創(chuàng)業(yè)熱情和資金需求，降低信貸風(fēng)險。
（三）加強信用環(huán)境和法制環(huán)境建設(shè)
在全縣開展誠信宣傳教育，通過信用及相關(guān)金融知識的宣傳普及，不斷提高農(nóng)村經(jīng)濟主體信用意識；要加強農(nóng)村信用體系建設(shè)，完善農(nóng)戶個人電子信用檔案，建立農(nóng)村信用信息共享機制和風(fēng)險管理體系，逐步形成“農(nóng)戶+征信+信貸”模式，營造良好的農(nóng)村信用環(huán)境。承貸機構(gòu)要加大“三權(quán)”抵押貸款貸后監(jiān)督力度，定期對發(fā)放貸款進行跟蹤檢查。相關(guān)司法部門依法受理和妥善審理、執(zhí)行有關(guān)農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款的糾紛案件，積極向市級主管部門爭取司法公證工作試點縣，充分保障各方合法權(quán)益。
（四）深入推進農(nóng)業(yè)保險業(yè)務(wù)
鼓勵保險公司創(chuàng)新農(nóng)業(yè)保險業(yè)務(wù)，擴大種植業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)、林業(yè)保險業(yè)務(wù)范圍。支持農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化龍頭企業(yè)、微型企業(yè)、農(nóng)民專業(yè)合作社、種養(yǎng)大戶進行投保，將涉農(nóng)保險投保情況作為銀行授信要素，不斷提升農(nóng)業(yè)保險的滲透度。深化銀行機構(gòu)與擔(dān)保公司、保險公司合作，鼓勵借款人投保人身意外傷害保險、對貸款抵押物進行投保。
（五）妥善處置農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款產(chǎn)生的不良資產(chǎn)
加快建設(shè)農(nóng)村綜合產(chǎn)權(quán)交易體系，由新梁公司下屬縣新農(nóng)農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司，負責(zé)處置承貸機構(gòu)因開展農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款產(chǎn)生的不良資產(chǎn)。農(nóng)村“三權(quán)”抵押物在處置時應(yīng)首先在本集體經(jīng)濟組織內(nèi)進行轉(zhuǎn)讓，如本集體經(jīng)濟組織內(nèi)無法處置，縣新農(nóng)農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司可以對有關(guān)抵押物進行收購、變賣或流轉(zhuǎn)。
（六）對農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款損失進行適當(dāng)補償
縣財政局設(shè)立農(nóng)村“三權(quán)”抵押融資風(fēng)險補償專項資金。根據(jù)《市農(nóng)村“三權(quán)”抵押融資風(fēng)險補償資金管理暫行辦法》的規(guī)定，對承貸機構(gòu)因發(fā)放農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款而產(chǎn)生的損失，按認定損失35%的比例予以補償。
四、農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款工作要求
（一）強化組織領(lǐng)導(dǎo)
農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款工作是破解農(nóng)民融資難的重要途徑，能有效促進農(nóng)業(yè)農(nóng)村工作的快速發(fā)展和農(nóng)民增收。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）、縣級相關(guān)部門、單位務(wù)必高度重視，強化協(xié)調(diào)配合，切實加大工作力度，抽調(diào)專人負責(zé)農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款工作。縣政府成立農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款工作領(lǐng)導(dǎo)小組，由縣政府分管領(lǐng)導(dǎo)任組長，縣金融辦、法院、發(fā)改委、經(jīng)信委、財政局、國土房管局、農(nóng)委、林業(yè)局等部門，以及縣人行、銀監(jiān)辦、農(nóng)行、郵政儲蓄、農(nóng)商行等金融機構(gòu)和縣小額擔(dān)保貸款公司有關(guān)負責(zé)人為成員。領(lǐng)導(dǎo)小組負責(zé)“三權(quán)”抵押工作的組織、協(xié)調(diào)、指導(dǎo)和督查。領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室設(shè)在縣金融辦，負責(zé)日常工作，并建立“三權(quán)”抵押貸款工作聯(lián)席會議制度，由縣金融辦定期召集小組成員研究解決工作中的重大問題。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）也要相應(yīng)成立工作領(lǐng)導(dǎo)小組，建立“主要領(lǐng)導(dǎo)親自抓、分管領(lǐng)導(dǎo)具體抓”工作機制，堅持典型示范、全面推進的原則，做好貸款服務(wù)，確保農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款工作在全縣推開。
（二）明確工作分工
縣國土房管局、縣農(nóng)委、縣林業(yè)局要結(jié)合實際完善抵押登記辦法，簡化登記程序，及時辦理抵押登記。縣財政局負責(zé)農(nóng)村“三權(quán)”抵押融資風(fēng)險補償專項資金使用和管理，并研究制定風(fēng)險補償資金管理辦法，努力做到管理規(guī)范、分配合理，提高貸款積極性。縣農(nóng)委牽頭研究農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款不良資產(chǎn)處置辦法。農(nóng)行、郵儲銀行、農(nóng)商行等金融機構(gòu)和縣小額擔(dān)保貸款公司，在金融監(jiān)管部門的指導(dǎo)下，結(jié)合實際制定和完善農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款管理辦法或操作流程，并探索開展“三權(quán)”打包抵押，即將林權(quán)、房權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)“二合一”或“三合一”作為抵押物進行綜合評估認定價值，有效解決農(nóng)村專業(yè)大戶融資需求。縣法院要嚴格依法及時穩(wěn)妥審理涉及農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款的案件，依法保障金融債權(quán)，切實維護各方合法利益。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）、其他相關(guān)部門要積極支持配合縣級業(yè)務(wù)主管部門工作，確保“三權(quán)”抵押貸款工作的順利開展。
（三）廣泛宣傳發(fā)動
通過廣播電視、報紙、網(wǎng)絡(luò)、手機短信等多種形式廣泛宣傳農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款的目的、意義和典型事例等，并結(jié)合“三進三同”、接農(nóng)親、萬元增收幫扶等活動，以宣傳手冊的形式，將農(nóng)村“三權(quán)”抵押貸款的有關(guān)條件、申報材料、貸款額度、貸款程序等內(nèi)容宣傳到每家每戶，積極動員、鼓勵廣大農(nóng)戶貸款發(fā)展農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)，在全縣營造良好的輿論氛圍。農(nóng)行、郵儲銀行、農(nóng)商行等金融機構(gòu)及縣小額貸款擔(dān)保公司，要深入基層，面向群眾，營銷“三權(quán)”抵押貸款等涉農(nóng)信貸產(chǎn)品。
［關(guān)鍵詞］國有企業(yè)；改制；上市；發(fā)行審核
［中圖分類號］F20［文獻標識碼］A［文章編號］1672－2426（2011）11－0045－04
上世紀90年代初我國開辦主證市場以來，已有2200多家企業(yè)在境內(nèi)公開發(fā)行股份和掛牌上市，其中有很多是國有企業(yè)。我國的證市場是伴隨著國有企業(yè)改革及我國，從計劃經(jīng)濟逐步向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)化而來的。進入21世紀以后，我國資本市場發(fā)生了根本性轉(zhuǎn)折，證券市場日益規(guī)范，交易規(guī)模迅速放大，融資功能日漸突出，逐步成為我國國有大中型企業(yè)發(fā)展過程當(dāng)中的首選融資平臺。上市無疑成為企業(yè)發(fā)展的加速器，是能夠給企業(yè)經(jīng)營帶來質(zhì)的飛躍的機會，有很多企業(yè)已經(jīng)將登陸資本市場―上市作為發(fā)展目標之一。然而我們也應(yīng)看到，企業(yè)上市就好比是一項繁雜浩大的工程，需要企業(yè)內(nèi)部各個部門、外部中介機構(gòu)、政府主管部門等的通力協(xié)調(diào)配合。隨著我國證券市場的日益規(guī)范，監(jiān)管部門規(guī)章制度的不斷完善，很大一部分企業(yè)在申請上市過程當(dāng)中敗下陣來。因此，研究分析國有企業(yè)改制上市非常重要。
一、國有企業(yè)改制上市應(yīng)當(dāng)遵守的法律、法規(guī)及部門規(guī)章
國有企業(yè)改制上市應(yīng)當(dāng)遵守的法律、法規(guī)及部門規(guī)章主要有以下5類12個方面。
法律層面有《證券法》、《公司法》；行政法規(guī)方面有《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》；部門規(guī)章方面有《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《上市公司治理準則》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《關(guān)于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實施意見》；規(guī)范性文件有《股票發(fā)行審核標準備忘錄》；自律組織的文件有《上海交易所股票上市規(guī)則》、《深圳交易所股票上市規(guī)則》、《關(guān)于禁止股票承銷業(yè)務(wù)中融資和變相融資行為行業(yè)公約》。
二、國有企業(yè)改制上市常見問題及解決方案
國有企業(yè)在上市實踐中經(jīng)常遇到的一些共性問題，這些問題主要包括十個方面。
1．非經(jīng)營性資產(chǎn)的剝離。公司一旦上市就變?yōu)楣姽荆瑸楸Ｗo和迎合公眾投資者的利益，通常情況下要對公司的非經(jīng)營性資產(chǎn)進行剝離。剝離的對象包括企業(yè)辦社會形成的資產(chǎn)，如職工食堂、職工澡堂、娛樂設(shè)施、附屬酒店、診所等。剝離方式主要有三種，成立獨立的經(jīng)營實體管理；交由控股母公司管理；也可以交給政府職能部門管理。這里需要明確的是剝離應(yīng)當(dāng)明確剝離資產(chǎn)的管理主體，剝離后不再與上市主體有任何資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)或者管理關(guān)系，剝離中還應(yīng)當(dāng)注意妥善安置剝離資產(chǎn)及部分職工，避免造成社會不穩(wěn)定。
2．經(jīng)營性資產(chǎn)的重組。為了明確上市公司的主營業(yè)務(wù)，改善上市公司的財務(wù)狀況，實踐中很多公司上市前需要對公司經(jīng)營性資產(chǎn)進行重組。經(jīng)營性資產(chǎn)重組剝離中的原則包括：保持公司獨立的產(chǎn)供銷體系和運營能力；避免同業(yè)競爭，減少關(guān)聯(lián)交易；兼顧公司和集團的發(fā)展戰(zhàn)略；優(yōu)先選擇保留運作效率高的資產(chǎn)以使發(fā)行主體財務(wù)狀況優(yōu)秀，從而確保籌資效果。經(jīng)營性資產(chǎn)重組應(yīng)當(dāng)堅持全面衡量的原則，結(jié)合公司注冊資本不足、土地是否出資、是否有巨額虧損等問題一并解決。還應(yīng)當(dāng)注意剝離資產(chǎn)后，對相關(guān)的人員、機構(gòu)、業(yè)務(wù)體系、財務(wù)進行調(diào)整。通過經(jīng)營性資產(chǎn)重組最終達到資產(chǎn)完整、業(yè)務(wù)獨立、權(quán)屬清晰、主業(yè)突出、財務(wù)效益最佳的目標。
3．資產(chǎn)重組中土地資產(chǎn)的處置方式。很多企業(yè)在改制資產(chǎn)重組最常見的問題往往是土地使用權(quán)如何取得的問題。通常情況下土地取得方式可以有出讓、當(dāng)?shù)卣鲀r出資、租賃使用三種方式。確定土地使用權(quán)的獲得方式應(yīng)當(dāng)結(jié)合企業(yè)的凈資產(chǎn)、企業(yè)的盈利狀況、企業(yè)資金狀況等因素統(tǒng)一考慮。比如若企業(yè)資金緊張，并且不希望因資產(chǎn)規(guī)模過大而攤薄資產(chǎn)收益率和影響財務(wù)狀況，就可以選擇租賃的方式處理土地問題。
4．資產(chǎn)重組中的關(guān)聯(lián)交易。在資產(chǎn)重組中如何避免關(guān)聯(lián)交易也是常見的法律問題。關(guān)聯(lián)交易在企業(yè)上市過程中和上市后并不是完全被禁止的，只要這種交易不顯失公平，并且按照程序進行了披露，是允許存在的，但應(yīng)當(dāng)盡量避免。關(guān)聯(lián)交易的一般情形包括關(guān)聯(lián)人之間的產(chǎn)品購銷、資產(chǎn)買賣、擔(dān)保、借貸等16種情形。一些重要的關(guān)聯(lián)交易常常被忽略，如發(fā)行人的技術(shù)、管理人員在關(guān)聯(lián)企業(yè)任職和領(lǐng)取報酬所引起的關(guān)聯(lián)交易。避免關(guān)聯(lián)交易可以通過資產(chǎn)收購與置換、股權(quán)收購、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、托管等方式解決。
5．資產(chǎn)重組中的同業(yè)競爭。同業(yè)競爭是上市公司必須避免的。同業(yè)競爭認定的一般判斷標準包括主營業(yè)務(wù)的性質(zhì)、消費群體的構(gòu)成、市場的地域性等因素。比如，閥門行業(yè)中球閥和碟閥雖然都是閥門，但因為用途不同，所以不屬于同業(yè)競爭。再比如，東北的連鎖酒店服務(wù)行業(yè)與華南的酒店連鎖企業(yè)之間因為服務(wù)地域不同，也不存在同業(yè)競爭的問題。避免同業(yè)競爭可以通過將競爭業(yè)務(wù)收購合并，或者轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)給第三方，以及競爭方單方承諾避免同業(yè)競爭的措施，具體可行。比如，大商股份在增發(fā)股票之前，大商集團將千盛百貨的業(yè)務(wù)劃轉(zhuǎn)給了國資委，從而避免了與大商股份的業(yè)務(wù)沖突。
6．財務(wù)指標中未彌補虧損的處理。企業(yè)上市前財務(wù)報表中是不能存在虧損的，但很多國有企業(yè)因為歷史原因，有長期未彌補的歷史虧損，這種虧損如何處理呢？通常情況下用當(dāng)年利潤彌補虧損，但五年以上的歷史虧損不可以用當(dāng)年利潤彌補。實踐中可以通過改制時引入戰(zhàn)略投資者、土地資產(chǎn)注入等方式進行溢價增資擴股，從而增加公司資本公積金，然后用公積金彌補；也可通過債權(quán)人債權(quán)折價債轉(zhuǎn)股，債務(wù)免除，母公司債務(wù)承擔(dān)等增加資本公積金的方式彌補。例如，某戰(zhàn)略投資者以3000萬元人民幣增資獲得1000萬股權(quán)，1000萬元人民幣入實收資本，2000萬元人民幣入資本公積用以彌補虧損。
7．股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理、管理層持股和職工持股。股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，國有股東一股獨大是國有企業(yè)普遍存在的股權(quán)治理結(jié)構(gòu)問題。同時管理層持股、職工持股也是普遍存在的問題。解決股權(quán)過于集中的問題可以通過引入戰(zhàn)略投資者和管理層持股來解決，但管理層持股應(yīng)當(dāng)符合60號文的規(guī)定，通常不超過10％的比例。如果公司存在職工全員持股，解決辦法是職工持股轉(zhuǎn)讓給戰(zhàn)略投資者，或者回購股份進行減資，以使得公司股東在上市之前不多于200人。
8．內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)不健全和不完善。證監(jiān)會對上市公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)有著嚴格的要求，因此公司上市必須健全和完善公司內(nèi)部機構(gòu)和制度。首先要機構(gòu)全，股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層、各種崗位要明確并實際運作；其次要制度全，各個機構(gòu)要有議事規(guī)則和相應(yīng)規(guī)章；再次各個機構(gòu)的任職人員要符合任職資格，要重點清理公司管理人員在多個關(guān)聯(lián)公司兼職、領(lǐng)薪的問題，這些問題雖然是小事，但一旦被發(fā)現(xiàn)將影響公司上市進程。同時，公司的內(nèi)部機構(gòu)要嚴格按照公司法等法律法規(guī)規(guī)范運作，召開會議程序要符合規(guī)定，有健全的記錄，會議決議內(nèi)容也要合法。比如關(guān)聯(lián)股東沒有回避討論與其有關(guān)的擔(dān)保事項的股東會議的情形，申報材料中如果沒有被發(fā)現(xiàn)，最終將成為上市的障礙。
9．公司戰(zhàn)略私募集資投向的確定。很多公司以為上市募集資金的用途可以隨便講，其實關(guān)于募集資金用途證監(jiān)會有明確監(jiān)管，若要改變程序很復(fù)雜。因此在上市前就應(yīng)當(dāng)明確。募集資金投向的確定主要考慮資金使用要和公司戰(zhàn)略一致，募集資金投向應(yīng)當(dāng)是主營業(yè)務(wù)，募集資金投向有利于避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易，募集資金投向還應(yīng)當(dāng)安全、合法、可行。
10．國有企業(yè)改制重組過程中債務(wù)承擔(dān)問題。國有企業(yè)改制過程中可能發(fā)生主體變更的情形，比如分立分拆上市，導(dǎo)致需要變更債務(wù)承擔(dān)主體。這種情況下就需要解決債務(wù)問題，一般解決方案包括：提前清償債務(wù)、債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移給母公司、以及過橋貸款等方式解決。也可以將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給大股東、關(guān)聯(lián)方，或者債權(quán)人債轉(zhuǎn)股、債務(wù)免除等方式處理。
三、國有企業(yè)改制上市應(yīng)當(dāng)遵循的原則及建議
國有企業(yè)改制上市應(yīng)當(dāng)掌握以下五項原則：
1．整體全盤考慮的原則。簡單的說就是資產(chǎn)重組和剝離的很多問題要聯(lián)系起來一起解決，很多時候一項工作就可以解決多個問題。比如戰(zhàn)略投資人以土地出資，就可以同時解決發(fā)行人使用土地問題和彌補虧損等兩個問題。
2．披露重于存在的原則。企業(yè)上市過程中存在問題原則上一經(jīng)發(fā)現(xiàn)就要解決，解決不了就要披露，而不能隱藏，如果不披露很有可能成為企業(yè)上市失敗的地雷。
3．實質(zhì)重于形式的原則。在判斷發(fā)行人實際控制人、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭等問題時，我們要把握實質(zhì)重于形式的原則，從本質(zhì)上考慮和判斷。
4．嚴格執(zhí)行程序的原則。很多國有企業(yè)上市往往認為只要業(yè)績好就可以，往往忽略了公司的治理結(jié)構(gòu)和規(guī)范運作，事實上對于上市公司而言，嚴格執(zhí)行程序，程序合規(guī)往往是監(jiān)管當(dāng)局和股民非常看重的。
5．節(jié)決定成敗的原則。上市工作中每一份材料、每一個報表都應(yīng)當(dāng)嚴格審查，避免小的漏洞牽出大的麻煩。
國有企業(yè)實現(xiàn)上市，是企業(yè)實現(xiàn)由“人治”到“法制”的過程，企業(yè)上市可以為企業(yè)的進一步發(fā)展奠定一個良好的基礎(chǔ)。
四、國有企業(yè)改制上市發(fā)行審核基本要求
1．獨立性問題。一是資產(chǎn)獨立。生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)；非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。二是人員獨立。發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪；發(fā)行人的財務(wù)人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。三是財務(wù)獨立。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立獨立的財務(wù)核算體系，能夠獨立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度和對分公司、子公司的財務(wù)管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。四是機構(gòu)獨立。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。五是業(yè)務(wù)獨立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。
2．規(guī)范運行。一是股份公司需建立股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。二是股份公司的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果。三是上市公司與控股股東在人員、財務(wù)、機構(gòu)、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)完全分開。四是公司董事、高管需具備相應(yīng)的任職資格，并了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事、高管的法定義務(wù)和責(zé)任。五是最近三年不得有重大違法行為。六是發(fā)行上市前不得有違規(guī)擔(dān)保和資金占用。
3．主體資格。一是發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份公司。二是發(fā)行人為有限責(zé)任公司整體變更為股份公司的，持續(xù)時間可從有限成立之日起計算滿三年。三是發(fā)行人最近三年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。四是發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。五是發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定、符合國家產(chǎn)業(yè)政策。六是發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。
4．財務(wù)會計。一是發(fā)行人的資產(chǎn)質(zhì)量良好，資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)合理，盈利能力較強，現(xiàn)金流量正常。二是最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益之后較低者為計算依據(jù)。三是最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元；或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元。四是發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元。五是最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20％。六是最近一期末不存在未彌補虧損。七是發(fā)行人不得有影響持續(xù)經(jīng)營能力的情形。
5．募集資金投向。一是符合公司發(fā)展戰(zhàn)略需要，應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)。二是募集資金投資項目實施后，不會與控股股東及下屬單位產(chǎn)生同業(yè)競爭。三是募集資金最好不要用于收購控股股東及下屬單位的資產(chǎn)或股權(quán)。四是募集資金數(shù)額和投資項目應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人現(xiàn)有的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務(wù)狀況、技術(shù)水平和管理能力相適應(yīng)。五是募集資金投資項目應(yīng)當(dāng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策、投資管理、環(huán)境保護、土地管理以及其他法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。六是募集資金大規(guī)模增加固定資產(chǎn)投資的，應(yīng)充分說明固定資產(chǎn)變化與產(chǎn)能變動的關(guān)系，并充分披露新增固定資產(chǎn)折舊對發(fā)行人未來經(jīng)營成果的影響。
6．信息披露。一是書面披露。內(nèi)容包括招股說明書等申報材料、回復(fù)反饋意見材料、中介機構(gòu)申報材料等。二是口頭披露。包括預(yù)審員與公司的溝通、發(fā)審會公司的表現(xiàn)等等。口頭溝通主要靠公司，保薦機構(gòu)起到協(xié)助作用。
7．其他問題。除了法定條件外，審核的重點還關(guān)注以下重點問題：稅收政策、土地使用、環(huán)境保護、公司在行業(yè)中的地位、股利分配政策、集體資產(chǎn)量化或獎勵給個人、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給個人。一是稅收問題。由于各地在國家統(tǒng)一的稅收政策基礎(chǔ)上，往往存在一些針對企業(yè)的優(yōu)惠政策，因此，凡企業(yè)在上市前三年中享受的稅收優(yōu)惠政策與國家規(guī)定不符的，企業(yè)應(yīng)在上市準備過程中重點解決。二是產(chǎn)權(quán)問題。對于一些“紅帽子”企業(yè)，即名義為集體所有但實質(zhì)為私人所有的企業(yè)，為避免企業(yè)采取獎勵等手段量化輸送給私人的情況，避免出現(xiàn)產(chǎn)權(quán)糾紛，監(jiān)管部門在操作中，一般要求發(fā)行人出具省級政府的確認文件。對于一些將國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給個人的情況，要求發(fā)行人履行評估確認手續(xù)，并報送國資部門批準。三是行業(yè)及企業(yè)持續(xù)表現(xiàn)。為對企業(yè)所處行業(yè)及企業(yè)持續(xù)表現(xiàn)有所把握，監(jiān)管部門要求發(fā)行人對企業(yè)所處行業(yè)情況、企業(yè)在行業(yè)中的地位、市場占有率等進行詳細說明。四是土地問題。如企業(yè)在上市前取得的土地使用權(quán)不合法，一律要求予以糾正。五是環(huán)保問題。證監(jiān)會要求發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營、募集資金投向都要符合有關(guān)環(huán)保法律法規(guī)要求，對于重污染行業(yè)，要求出具環(huán)保部門的證明文件。
五、發(fā)行審核重點關(guān)注
1．美麗的故事：現(xiàn)實與可行的商業(yè)模式。企業(yè)內(nèi)在的價值和大眾對其的認知往往并非一致，因此需要保薦機構(gòu)為投資者講述一個容易理解并且非常美好的關(guān)于企業(yè)成長的故事，而且要提煉出賣點，賣點對于發(fā)行審核非常重要。至于怎樣提煉，我們可以回憶我們中學(xué)時候老師教我們寫文章的方法――那就是把全文最重要也是最精華的一句話提煉出來放在最前面。保薦機構(gòu)也是如此，曾經(jīng)有人指出，一定要將企業(yè)的亮點挖掘出來并且保證占據(jù)行業(yè)的前三位，然后用最好理解的語言一句話的形式表達出來，這就是賣點。
商業(yè)模式主要包括盈利模式、營銷模式和管理模式。判斷一家公司的發(fā)展前景、未來的市場空間，主要看其商業(yè)模式是否適應(yīng)市場環(huán)境、是否與其本身的發(fā)展階段相適應(yīng)、是否具有擴張的能力以及新的經(jīng)營模式取代舊的經(jīng)營模式的趨勢是否無法阻擋，如果公司的經(jīng)營模式存在缺陷，將對公司上市后持續(xù)經(jīng)營帶來隱患。
2．未來發(fā)展前景：募集資金投向。公司的發(fā)展前景及業(yè)績增長主要依賴于募集資金項目的實施。關(guān)注企業(yè)募集資金投向問題主要關(guān)注以下幾個方面：一是項目是否投資主營業(yè)務(wù)，是否與公司的發(fā)展目標結(jié)合。二是項目實施的可行性與風(fēng)險，可行性如是否有足夠市場，是否有足夠的核心技術(shù)及業(yè)務(wù)人員，是否有足夠的技術(shù)及規(guī)模化生產(chǎn)工藝儲備等；風(fēng)險如原產(chǎn)能擴張、向上下游擴展、收購?fù)袠I(yè)企業(yè)、投資新產(chǎn)業(yè)、有關(guān)技術(shù)產(chǎn)業(yè)化面臨的風(fēng)險。三是項目實施準備情況，募集資金到位后能否順利實施，如配套的土地，有關(guān)產(chǎn)品的認證或?qū)徟闆r（如醫(yī)藥行業(yè)），項目是否取得環(huán)保批文（環(huán)保政策上的一票否決制）等。四是與企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略的關(guān)系，與企業(yè)目前的生產(chǎn)經(jīng)營、財務(wù)狀況和管理水平相適應(yīng)。五是投資項目形式：原有設(shè)備和資產(chǎn)的擴建或技改、新建設(shè)備或資產(chǎn)、對外股權(quán)投資、收購公司或企業(yè)股權(quán)、收購資產(chǎn)、歸還固定資產(chǎn)投資貸款、補充營運資金。不得用于持有交易性金融資產(chǎn)（金融業(yè)公司除外）、不得借予他人、不得用于委托理財、不得投資于以買賣證券為主要業(yè)務(wù)的公司。
3．經(jīng)營模式與競爭優(yōu)勢：業(yè)務(wù)與技術(shù)。一是經(jīng)營模式。也就是公司的盈利模式，是企業(yè)成熟的標志。“花盆的大小決定了花的成長極限”，判斷一家公司的發(fā)展前景、未來的市場空間，主要看其經(jīng)營模式是否能夠適應(yīng)市場變化（穩(wěn)定）、是否滿足公司的經(jīng)營目標以及是否具備擴展空間。如果公司的經(jīng)營模式存在缺陷，將對公司上市后持續(xù)經(jīng)營帶來隱患。如公用電話（京倫電子）、數(shù)碼相機、音樂網(wǎng)上下載、制造業(yè)流程的專業(yè)化分工（富士康）、連鎖經(jīng)營等。二是競爭優(yōu)勢。首先分析公司目前的行業(yè)地位及競爭優(yōu)勢：根據(jù)報告期內(nèi)公司的現(xiàn)金流、凈利潤、凈資產(chǎn)收益率、總資產(chǎn)收益率等指標與同行業(yè)可比公司（主要是上市公司）對比，確定公司的行業(yè)地位與競爭優(yōu)勢。其次分析公司通過什么途徑建立競爭優(yōu)勢：①通過降低成本并以更低的價格提供相似的產(chǎn)品－產(chǎn)品難于區(qū)分如化工原料、醫(yī)藥中間體，主要通過規(guī)模以及工序等手段；②通過技術(shù)創(chuàng)新創(chuàng)造真實的差異化產(chǎn)品－高新技術(shù)產(chǎn)品，如電子產(chǎn)品；③通過品牌、信譽形成的壟斷效應(yīng)創(chuàng)造虛擬的差異化產(chǎn)品－如食品、藥品、服裝等；④通過創(chuàng)造高的轉(zhuǎn)換成本鎖定用戶－如銀行、文字操作系統(tǒng)、醫(yī)療器具；⑤通過建立門檻把競爭者擋在外面－專利、政府特許（航天信息的稅控系統(tǒng)）、網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)（形成正反饋，用戶越多就能吸引更多的用戶）。
最后分析公司的競爭優(yōu)勢能保持多久，這與公司獲得競爭優(yōu)勢的途徑以及所處的行業(yè)相關(guān)。證監(jiān)會會特別關(guān)注企業(yè)應(yīng)為未來變化的彈性能力，即應(yīng)對人民幣升值、技術(shù)升級、原材料價格上漲、產(chǎn)品價格波動、稅收政策變化等一系列未來變化的能力。
4．公司資產(chǎn)質(zhì)量及盈利能力：財務(wù)會計。一是獨立盈利能力。公司的盈利應(yīng)來源于主營業(yè)務(wù)，如果主要來源于非經(jīng)常性損益以及優(yōu)惠與補貼，其獨立的盈利能力受到質(zhì)疑。對于優(yōu)惠與補貼主要從合法、合理、重要、持續(xù)以及措施方面關(guān)注。二是持續(xù)盈利能力。生產(chǎn)經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務(wù)的結(jié)構(gòu)是否發(fā)生了或?qū)⒁l(fā)生變化；經(jīng)營環(huán)境是否發(fā)生了或?qū)⒁l(fā)生變化；對主要供應(yīng)商以及客戶是否存在重大依賴等方面分析公司持續(xù)盈利能力。三是財務(wù)狀況。根據(jù)財務(wù)結(jié)構(gòu)及比率，如從資產(chǎn)負債率流動比率、速動比率分析公司的償債能力；根據(jù)應(yīng)收賬款、存貨、經(jīng)營性現(xiàn)金流量與主營業(yè)務(wù)收入的對比分析公司的收入質(zhì)量。四是收入確認。作為擬上市的公司，其信息披露需要滿足上市公司信息披露的要求，但有些公司，因受改制、行業(yè)或客戶的影響，在一年當(dāng)中，其業(yè)績非常不均衡，對于這些企業(yè)需要分析其收入的確認是否符合規(guī)定，收入與成本是否匹配。